行政处罚裁量权基准制度的实证研究 ———以食品 …

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1、《政府法制研究》2011年第7期（总第227期）行政处罚裁量权基准制度的实证研究———以食品药品监管为例探索裁量治理模式●随着行政裁量治理模式的转型，裁量基准大量涌现并日益成为一种普遍的行政法现象和创新的行政自治制度●构建食品药品行政处罚裁量权内部约束机制：（1）《上海市食品药品监督管理局行政处罚裁量规则（试行）》，主要包括：基本原则、实体规则、处罚裁量情节和程序规则；（2）《行政处罚裁量指南》；（3）《行政执法案例评析与指导》局内刊物和网上讨论平台●由于食品药品行政管理的专业性、技术性不断增强

2、,使越来越多的行政行为需要根据客观实际情况、行政目标和自己的判断全面灵活地运用行政处罚的手段加以处理。而其建立的裁量基准制度的功能就在于既防止过于宽泛的裁量权，也避免裁量权过于狭窄束缚了行政机关的主动性行政处罚裁量权基准制度的实证研究———以食品药品监管为例探索裁量治理模式课题组组长：唐民皓课题组成员：许瑾杨丽娜赵燕君史岚黄静朱燕萍杨依晗第一章行政处罚裁量权概述一、行政处罚裁量权的概念和特征（一）行政处罚裁量权的概念行政处罚裁量权，是指行政处罚实施机关根据相关法律、法规和规章的规定，在依法查处违

3、法行为时，综合考虑当事人违法行为的事实、性质、情节、社会危害程度等因素，在各自处罚权限范围内，就法律适用、处罚种类以及罚款幅度作出具体决定的权限，是行政机关查处违法行为时客观存在的。法律、法规和规章对违法行为的法律责任设定了裁量幅度，有些裁量幅度还比较大。如《中华人民共和国产品质量法》第五十条规定，在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收

4、违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。其中处以“产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款”就是行政机关在法律规定的范围、幅度或原则内，自主选择行为的权利或裁量的空间。.《中华人民共和国药品管理法》第七十三条：未取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》生产药品、经营药品的，依法予以取缔，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售的药品（包括已售出的和未售出的药品，下同）货值金额二倍以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

5、其中处以“货值金额二倍以上五倍以下的罚款”即为行政机关自主选择的裁量空间。（二）行政处罚裁量权的特征现代意义上的行政裁量权是指相对于行政羁束裁量权而言的。所谓行政羁束裁量权是指行政主体基于法律对行为的条件、范围、方式等的单性规定，在一定情况下，必须作出或不作出行政行为以及如何作出的权力。其具有法定性和不可自主选择性。.马怀德主编：《行政法与行政诉讼法》，中国法制出版社2000年版。而行政裁量权是指行政主体在法律规定的范围、幅度和原则内，基于法律原意，进行合理判断，自主选择行为的条件、范围、方式、

6、种类、幅度、时限等，作出或不作出某种行政行为以及如何作出的权力。它具有法定性、自主选择性、相对性等特点。.姜明安：《论自由裁量权及其法律控制》，载于《法学研究》1993年第一期。从上述表述中可以看出行政处罚裁量权具有以下几个特征：1、其行使的主体是行政机关及其执法人员，指向的是特定的违反了法律法规的行政管理相对人。2、是经法律法规的授权才得以存在的，行政机关行使的这种权力具有法律效力；是法律法规中所包含的立法精神和适用原则的具体化。3、其内容是行政机关在查处违法行为时，可以根据违法行为的事实、性

7、质、情节、社会危害程度等因素，自主地对法律适用、处罚种类以及罚款幅度作出的裁量。4、是行政机关单方的行政行为，无须征得行政管理相对人的同意或认可,但要求行政管理人在充分行使其权力的前提下必须严格履行由此产生的各项义务。5、对其适用的监督是行政机关内部监督机制，在发生行政争议但未提起诉讼之前不受司法部门的干预。可以看出,行政机关行使行政处罚裁量权的中心环节是要合法公正符合立法精神,体现客观、适度的原则。二、行政处罚裁量权的分类1、罚与不罚的裁量。《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》

8、）第二十七条第二款规定：违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。在罚与不罚之间,行政执法人员有较大的裁量权。2、适用法律的裁量。由于法律法规的修改和衔接问题,对行政相对人的同一行为,可能存在违反两个或两个以上法律法规，如：药品经营企业未凭处方销售处方药的行为，既可以按《中华人民共和国药品管理法》（以下简称《药品管理法》）予以处罚，.《中华人民共和国药品管理法》第七十九条：药品的生产企业、经营企业、药物非临床安全性评价研究机构、药物临床试验机构未按照规定实施《药品生产质量管理规范