言论自由与不自由 ——宪法为什么保护我们的言论自由.doc

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1、言论自由与不自由——宪法为什么保护我们的言论自由宪法保护公民政治权利的第一条,就是公民的言论自由.其他政治权利如思想自由、出版自由、结社自由、教育自由、学习自由都建立在言论自由受保障的前提下。宪法为什么保护我们的言论自由的最直接的回答可能基于一个简单的回答：因为我们长了"嘴"，除了用来吃饭，还用来说话、交流。这是"嘴"的生物功能。（当然，嘴的生物功能也不止如此。）宪法保护公民的言论自由,并不是要求每个人都必须承担言论、说话的义务，就象很多人长了嘴，却很少用来说话而喜欢"沉默寡言"并没有违反宪法。在宪法层面上的言论自由,仅仅给公民赋予了一种"选择自由"：公民可以选择公开言论,也可以选择

2、不公开言论，从个性角度来说，可以选择"快言快语"，也可以选择做个沉默寡言人。任何人对自己言论自由的选择只要不违反法律规定的义务，比如，公民在法庭上"公开作证"等，说话还是不说话、言论还是不言论，都在宪法言论自由的保护下。这就是宪法保护公民言论自由。言论自由在宪法上仅仅是"予设"，宪法权利具有"宣示"的性质。因此，仅仅依靠宪法样言论自由的条款并不必然能够实现自由言论的交往并带来一个开放的而民主的社会。在宪法上言论自由的"宣示"下，建设一个开放的、民主的、信息交流充分的社会，还是建设一个封闭的、信息封锁的社会，是落实和保障宪法权利、宪法实施过程中，通过立法过程中的价值引导、确立符合宪法精

3、神的立法原则对言论自由中的积极自由和消极自由的冲突价值进行选择的结果。宪政实施过程中，宪政立法者的价值选择是落实宪法权利的关键而不是宣传宪法条文--立法者如果不确立明确的、符合宪法精神的立法原则并定相关法律来促进公开表达言论的自由，宪法言论自由保护下的社会，到底是封建的、封闭社会还是民主的、开放的社会就取决于公民个人对言论自由的选择博弈，博弈的结果既可能是每个人都为他人积极表达、言论、交流的"开放社会"，也可能是每个人都不言论的"封闭社会"。如果公民自然博弈选择的结果是"封闭社会"，宪法保障的公民言论自由就会成为法律上的"虚设"，而违反了宪法保护言论自由的宪法精神。会造成有宪法而没有

4、宪政的社会形态。（一）言论自由与宪法的实施宪法的实施就是宪政。落实宪法权利的关键是制定文明发展目标、明确言论、作品、思想的生产责任，确立明确的立法原则对选择自由的冲突价值进行取舍和对责任进行制度分配。对言论自由的实施中，施政者必须在宪法宣示的言论自由条款下、公民对言论自由普遍的选择自由"予设"中，设立立法原则和制定相关法律，通过制定相关法律引导公众选择积极公开表达的自由，才能使言论自由获得实施和保障。宪政的发展目标因此才具备必要的民主和文明交流、交往的信息交流系统和平台。4价值引导和责任分配需要确立基本的立法原则。言论自由是公民公开言论和公开表达的"社会权力"。对个人来说，公开表达会

5、产生社会负担，因为表达公开，署名权发生，"谁说的"就成为被评论、评价的依据，责任追究也就成了可能；对社会来说，一个不良思想可以误导公众使社会支付发展成本，因此，有价值、有意义的思想和表达成了社会真正的稀缺资源。（"公开表达"是个人言论传播到社会领域，是个人承担公开表达责任的形式，主要指个人公开出版、在公共场所表达自己的言论，）为了鼓励公民公开言论和表达，赋予先言论者著作权，并确立了"先说先占"的立法原则。国家鼓励公民为自己获得财产权而"先说"，也鼓励公民为满足别人对交流的需要"先讲"，先说、先讲的人，获得自己的先占的人格权和财产权。《著作权法》被误解为保护作家创作作品的权利，其实，是

6、鼓励公民积极公开言论、表达、传播自己的思想、见解的权利。著作权法是普遍的基于表达自由而设立的人身权和财产权的保护。设立著作权法的立法宗旨，是为了促进公民公开言论、表达自己的思想和传播自己的信息，促进交流。促进"作品"的生产和传播。目的，是为了支持宪政建设一个民主开放的社会。相应的，言论自由的管理机关（主要指出版审查机关）对出版审查的态度和设立什么样的出版审查制度，也是关系到宪法言论自由实施的版权管理的问题。出版审查与言论自由的价值冲突是施政者首先面对的冲突价值选择。在公开表达的立法责任分配下，立法者设立怎样的新闻监管和新闻监督才能公平分配公开表达的社会责任又不侵害公民言论自由之选择自

7、由，成为宪政实施的"立法责任"。也关系到宪政到底是否能够分配表达责任、作品生产责任、信息生产责任的关键。人类社会需要有价值的言论来指导人类社会进步。但，如果公开表达的言论不利社会发展，将使人类社会共同承担不利的代价和后果。因此，出版审查责任和表达自由的责任分配直接关系到人类文明发展进步的制度保障。十七世纪英国启蒙思想家约翰.密尔顿在其《论出版自由》中对封建国家设置种种新闻审查、压制人们公开言论和表达自由表示抗议，他认为，政府对新闻设置的特许审查和检查制度，