论我国商事登记制度的缺陷和完善.doc

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1、论我国商事登记制度的缺陷和完善　　【摘要】商事登记制度是商法的重要组成部分，需要从以下几个方面来不断完善：商事登记的立法模式的选择；商事登记的性质和功能；强制登记的存废；商事登记的实质审查与形式审查；主体资格与经营资格的分合问题等，以期能更有效的维护交易安全和当事人的合法权益。　　【关键词】商事登记现状完善　　　　商事登记又称商业登记，是指商主体或商主体的筹办人或负责人、代表人，为设立、变更或终止商主体资格，依照商法典、专门的商事登记法或其它法律法规中的相关内容及程序，将法定登记事项向登记主管机关提出，经其审查核准，登记

2、于登记簿并公布于众的行为。　　　　一、我国商事登记制度立法的现状　　　　（一）我国商事登记立法的特点　　中古时代，商人组织行会，欲取得商人资格，必须注册登记在会员名簿上，是谓商事登记法之摇篮。随着市场经济体制的逐步确立和相关精神的日益渗透，对商事登记制度的建立大有裨益，但意识形态层面的影响是深远且隐性的；其次我国现行立法体制实际上深受行政体制的制约和影响，多数单行法纪实施条例概由国务院所属部委负责起草。再者，由于商法理论研究的不足，使商事登记制度难以形成一个有机的体系。在学界尚不清楚何为“商”的情况下，苛求立法机关或有关

3、部门制定一套统一、完整、协调，并充满现代理念的商事登记制度，显然是不切实际的。　　（二）我国现行商事登记制度立法的缺陷与不足　　1.我国商事登记立法分散、政出多门，缺乏统一立法的理念和规划　　我国目前并无统一的商事登记立法，有关商事登记制度的规定散见于各汇总法律法规中。林林总总并不意味着完美，缺乏宏观考虑和整体协调的庞杂体系和分散立法的直接后果是法律文件的内容既有交叉重叠，又有相互冲撞的对抗，更有疏漏的法律盲点和真空地带。　　2.我国商事登记的多元立法，导致差别待遇现象严重且程序极不统一　　由于商事登记法规的规定不统一，

4、不同的商事主体被不平等对待，戳伤了商事主体依法履行登记义务的积极性。这种制度显然与市场经济要求的自由平等理念不符。在我国加入WTO后的大背景下，这种“差别待遇”，无异于给商事主体的自由发展套上了枷锁，背离了商法的私法本质。　　3.前置审批程序因缺乏有效的法律约束而过多过滥　　我国《企业法人登记管理条例》作为最基本的商事登记法律文件，确立了企业登记的前置行政审批制度，并贯穿于企业法人办理开业登记和变更登记和注销登记的各个环节。我国商事主体进入市场的门槛实际上已被名目繁多的行政审批前置程序和实质性证明文件大大提高，需要提交的

5、证明文件远远超过商事登记法的明文规定，使登记的透明性大打折扣，腐败亦可能发生。　　4.重事前把关，轻事后监管，重静态管理轻动态管理3　　就整个商事登记程序而言，目前绝大多数国家都采用通用的市场准入原则，我国的现行商事登记制度监管重心却是企业的准入年检制度，但由于不实行登记责任制度及登记簿和相关文件管理制度的欠缺，使所谓的年检制度也多流于形式。这种重企业出生，轻企业死亡的认知和制度设计，导致登记信息公信力的削弱。　　二、完善我国商事登记制度立法的若干思考　　　　（一）我国商事登记立法模式的选择　　针对分散、复杂的商事登记立

6、法形式，若要改革我国商事登记法的多元化和不统一编纂模式，兼顾商事主体登记的效率和安全，在我国最有实际意义的就仅是单行法模式，即制定一部既适用各种主体的、总括性的、原则性的一般规则，又根据不同主体的不同情况有所侧重统一的《商事登记法》。这样不仅可以消除各个法律文件的冲突，也可以弥补“空白”和疏漏，有利于形成市场准入的均等机会和条件，有利于形成自由、公平的市场竞争秩序，也有利于商事主体在自由、公平竞争中实现自己的利益。　　（二）明确我国商事登记的性质及功能　　关于商事登记的性质，学界素有争议，大家均承认其积具有明显的私法意义

7、上的功能，也具有强烈的公法意义上的功能。笔者认为，商事登记固然有其貌似公法性的一面，但绝不能过分予以强调。相反，把它更多的理解为私法性质更有利于商事登记立法的正确定位。　　关于商事登记的功效，理论界对此基本上形成了共识，商事登记主要有两方面的功效。其一，商事登记是为了保证交易安全。商事登记法明确规定需要登记的事项，有助于相关当事人对相关交易主体资信能力进行了解，有助于维护未来的交易安全。其二，商事登记是为了增进交易效率。一方面有利于促进交易主体的个人效率；另一方面有利于增进社会整体效率。　　（三）强制登记主义及其存废问题

8、　　根据商事主体资格的取得是否以商事登记为要件，现代商事登记制度有强制登记主义和任意登记主义之分。我国目前采取的是强制登记主义，即凡是从事工商经营活动的任何组织和个人，必须履行登记手续，方能开展经营活动。严格讲，强制登记主义与企业自治原则是不完全契合的，但基于对交易安全和交易秩序的维护及商事交易便捷对外观主义和公示制