2017理论法个人笔记(《法理学》讲义总结)

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1、法理学背诵口诀及答题技巧1、“三权分立、绝对化的司法独立、机械教条的法条主义”都是错的2、实证不道德、道德不实证实证不评价，评价不实证3、见到“技术规范和自然法则”、“XX直接改变XX”都是错的4、法的基本价值：自由、正义、秩序5、题干中出现“相互联系、相互影响”都是对的，但要警惕“相互”一词6、题干中“XX与XX之间矛盾冲突、紧张关系”都是对的7、只要是规范性法文件，就具有普遍性8、一切现实的，都不是完美的。如表述：现实的法律、法律制度、法律责任的设定都是维护自由、正义、秩序。注定是错的9、题干中出现“结合、统一、兼顾”都是对的几个分离是例外：BP：7第三节4、5、610、全有全无是规

2、则；以衡量的方式适用于个案是原则11、①题干中出现“和平、稳定、有序”是秩序价值②题干中出现“公平、平等、公正”，或者出现法院的判决，或者出现对弱者、特殊人群的保护都是体现正义价值12、法律解释方法的位阶：文义体系主观，历史比较客观（6种解释）13、没有无权利的义务，也没有无义务的权利；社会主义国家，权利和义务是相一致的14、四个优先：①规则优先于原则；②可预测性优先于正当性③正式渊源优先于非正式渊源④文义解释优先于其他解释方法15、凡是撂挑子的行为都是不对的16、凡是政府收钱的都是不对的17、社会主义制度是我国根本制度，人民代表大会制度是我国根本政治制度18、社会是法律的前提和基础（每

3、年必考）1、实证主义主张恶法亦法，包括：①分析主义法学（分析实证主义）：权威制定是首要因素口诀：权威分析②社会法学派（法现实主义）：社会实效是首要因素非实证主义主张恶法非法，包括：①传统自然法理论（古典自然法理论）：以内容的正确性（内容的合道德性）作为法的概念的唯一要素（法理学中使用唯一的，仅此一处）22②综合法学派：要求内容的正确性、权威性制定、社会效果名人名言：主张实证主义：慎子：法虽不善，犹愈于无法主张非实证主义：拉德布鲁赫：1、所有的实在法都应当体现法的安定性，不能够随意否定其效力2、除了法的安定性之外，实在法还应当体现合目的性和正义3、从正义角度看，若实在法违反正义达到不能容易

4、的程度，它就失去了其之所以为法的“法性”，甚至可以看作是非法的法律。2、近现代法学家主张：法律是最低限度的道德3、近代社会之后。平等才成为法律原则4、法的规范作用：教育抢瓶子。指引自己、评价他人、预测将来、教育大家、强制违法者第五节：法的价值（法的内在品质）1、基本价值：①自由：最高价值。衡量是不是善法的标准之一②正义：是法的基本评价标准（包括两个层面：平等、合理差别）③秩序（标志是稳定）：基础价值，受自由和正义的制约注：三种价值之间存在冲突，不是一好百好2、非基本价值：效率（标志是节约人、财、时间）、利益3、规范性语句有道义助动词，陈述性（描述性）语句没有道义助动词4、法律规则着眼于共

5、性，法律原则关注个别性5、法律规则的逻辑结构：①假定条件：时间、空间、对象、情境②行为模式：法律对于特定行为的态度，分为可为模式、应为模式、勿为模式③法律后果：肯定性、否定性的后果注：这三个要素在逻辑上缺一不可，但在实践中，三要素在法律条文中，都可能被忽略6、法律规则的分类：①根据行为模式不同，分为：授权性规则和义务性规则（义务性包括：命令性和禁止性）②根据内容是否明确具体，分为：确定性、委任性、准用性规则。口诀：委任主体，准用文件，其他都是确定性规则③根据内容的强制程度，分为强行性规则和任意性规则7、法律原则：法条中表述“道德、德、功德、秩序、有序”的都是原则22①公理性原则：在国际范

6、围内具有较大普适性②政策性原则：各国根据自身情况制定的原则，具有针对性、民族性、时代性。主语是国家，谓语是“保护、改善、推进、促进、协调、完善”等虚头巴脑的词，都是政策性原则第七节：法的渊源一、分类：1、正式渊源：可以直接作为法律规范的来源2、非正式渊源：不能直接作为法律规范的来源3、在我国，封建迷信不能作为法的渊源二、当代中国法的正式渊源1、宪法：根本法、最高法、母法，具有最高性和直接性制宪主体人民制宪机关一届人大第一次全体会议修宪机关全国人大释宪机关全国人大常委会注：宪法实施的监督主体是全国人大及其常委会2、法律：狭义的法律（一法之下，万法之上），特指全国人大及常委会制定的法律①全国

7、人大制定基本法②全国人大常委会制定非基本法注：经授权的行政法规效力等同于法律，一旦冲突，须经人大常裁决3、地方性法规：一般地方都有，县乡不能制定①省级人大及其常委会可以制定②市、自治州的人大及其常委会可以规定城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护的事项，法律另有规定从其规定。较大市的人大及常委会已经制定的，继续有效。注：城管保护环境和历史文化需经省级人大常委会批准后生效4、民族自治法规（特权）（自治条例和单行条例）①制定主体：自治区