金融监管套利和争议解决

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1、金融监管套利与争议解决主讲人：张远忠博士1哈仲讲堂北京市问天律师事务所一、金融监管套利（通道）监管套利：提供相同产品的不同金融机构因受到不同监管者的监管，造成规则、标准和执法实践上的不一致，从而引发金融机构尝试改变其类别和归属，以便置于监管标准最宽松或者监管手段最平和的监管机构管辖下。（一）监管套利的通道（银行、证券、信托、基金子公司、小贷公司）1、主要是银行等机构为规避投资范围、利率管制、信贷额度、资本充足率等监管指标约束；2、或者信托等机构为规避证券开户限制、资金来源要求、股东登记等问题；3、主要投资于非标准化资产。2北京市问天律师

2、事务所哈仲讲堂（二）通道业务四个特征（图）1、资金和资产“两头在外”，通道方（或称为受托方）的资产管理业务仅作为委托资金流向委托方指定资产的“管道”；2、通道方（受托方）按照委托方的投资指令开展业务，通常不承担主动管理责任；3、投资风险通常由委托方承担；4、管理费相对较低。3北京市问天律师事务所哈仲讲堂4北京市问天律师事务所哈仲讲堂（三）管理人风险（先介绍：监管与刑事风险）5北京市问天律师事务所哈仲讲堂监管部门认定证券资管问题：1、产品管理未尽勤勉尽职。违反《暂行规定》：不得由第三方机构直接执行投资指令，未建立或有效执行风险管控机制。

3、2、未落实异常交易监控机制。不符合《证券公司客户资管业务管理办法》“证券公司应对不同投资组合之间发生同向交易和反向交易进行监控。1、监管风险---案例6基金子公司证券资管期货资管市场信托计划北京市问天律师事务所哈仲讲堂7哈仲讲堂北京市问天律师事务所2、刑事法律风险---债券代持案二、金融产品监管套利的主要途径（同时介绍：基本法律关系及裁判时关注的核心点----从发起端到底层资产）（一）银行1、银信合作-银行理财+信托公司信托计划（1）银行理财+信托计划（通道）----委托贷款资金紧缩时，银行通过银行理财产品募集投资者资金投资某信托计划

4、，信托计划通过信托贷款发放贷款给某融资企业。通过上述模式，将表内贷款业务转化为表外业务。银信合作是信贷出表、逃避信贷规模的重要工具。（2）单一信托增加流动性（图）根据集合资金信托管理办法的规定，集合资金信托计划的期限不少于一年，而单一信托期限则没有限制，而银行自营资金需要在1年之前就需要退出，因此通过嵌套信托，可通过其他资金对接的方式实现提前退出。8北京市问天律师事务所哈仲讲堂银行理财信托计划项目9北京市问天律师事务所哈仲讲堂集合信托（3）银行理财+信托计划---收益权转让（图）根据48号文的规定，信贷资产的收益权转让必须走信托通道，为

5、此，在银行的信贷资产收益权在银登中心挂牌转让必须嵌套一层信托计划。通过这种模式，A银行（出让行）的银行贷款实现了全额回流，应认定为信贷资产的信用风险、市场风险和流动性风险等完全转移，因此不计提风险资本。并且，根据82号文的规定，B银行（受让行）理财资金实现资产配置不计入非标规模。10北京市问天律师事务所哈仲讲堂11哈仲讲堂北京市问天律师事务所2、银证合作-银行理财+证券公司资管计划（图）银证合作是银信合作受到限制以后出现的新的套利模式，2011年以前银信合作是主要套利模式，2012年银监会颁布《进一步规范银信理财业务的通知》，要求将银信

6、理财合作业务从表外转到表内。12年出现井喷。资管计划实行报备制，通过率高。银证合作通常成本较低，通过资管计划对信托计划进行再包装，是的理财产品绕过信托贷款的监管。这意味着在银证合作模式中，证券公司代替了信托公司的作用绕过监管，使监管机构无法摸清真实信贷情况。12北京市问天律师事务所哈仲讲堂（1）银行理财+证券公司资管计划--直接债务融资工具（银行间市场、证券交易所市场债券产品）13北京市问天律师事务所在此模式下，投资人经认购银行理财产品汇入理财资金，理财资金再购买证券公司发起的集合资管计划或定向资管计划，用来购买标准化的银行间市场和证券

7、交易所的债权类资产。哈仲讲堂（2）银行理财+资管计划---有限合伙首先，规避商业银行受制于《商业银行法》第43条的规定，不能向非银行金融机构和企业投资，目前银行若要投资有限合伙的优先级份额或者说底层资产是股权（即使是明股实债）银行一般会在中间嵌套一个资管计划，以防止违反43条的规定。其次，规避银行资金流向房地产的限制。14北京市问天律师事务所哈仲讲堂（3）银行理财产品+资管计划--货币市场工具货币市场工具，指现金；一年以内（含一年）的银行定期存款、大额存单；剩余期限在三百九十七天以内（含三百九十七天）的债券；期限在一年以内（含一年）的债

8、券回购；期限在一年以内（含一年）的中央银行票据；中国证监会、中国人民银行认可的其他具有良好流动性的金融工具。在此模式下，投资人经认购银行理财产品汇入理财资金，理财资金再购买证券公司发起的集合资管计划或定向资