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时间:2019-01-16
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1、企业并购法律风险及其防范【摘要】企业并购,就是企业间的兼并与收购。国际上通常称为MergersandAcquisitions,简称M&A。目前,我国企业并购发展迅速,但同时企业并购在立法和实践中存在不少问题,因此必须构建和完善企业并购法律体系,使企业并购制度化、规范化、法律化。同时企业也应加强企业并购法律风险防范。【关键词】企业并购并购法律法律风险风险防范Abstract:enterprisemerger,isbetweentheenterprisemergerandacquisition.TheworldisoftenreferredtoasMergersand
2、Acquisitions,M&A.Atpresent,themergerandacquisitionofChineseenterprisesdeveloprapidly,butatthesametime,enterprisemergerandacquisitioninlegislationandmanyproblemsexistinpractice,sowemustconstructandimprovethelegalsystemofmergersandacquisitions,maketheenterprisemergerandacquisitionsystem
3、,standardization,legalizetion.Atthesametime,theenterprisealsoshouldstrengthenlegalriskpreventionofenterprisemergerandacquisitionKeywords:enterprisemergerandacquisitionmergerandAcquisitionLawLegalRiskRiskPrevention1.我国企业并购法律现状1.1我国企业并购的立法现状企业并购行为是多种法律关系的综合反映。因此,企业并购不仅是一种经济行为,而且是一种法律行为。
4、不仅受经济政策约束,而且受法律规范制约。各国的反垄断法案和政府对资本市场的管制均可能制约并购行为。为规范上市公司的并购行为,国家出台了一系列法律法规,如《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》,中国证券会出台了《关于规范上市公司重大购买或出售资产行为的通知》,财政部《企业兼并有关财务问题的暂行规定》,国务院发布的《国有资产评估管理办法》。20世纪90年代后期随着跨国企业并购浪潮的不断涌现,国家开始了外资并购法律法规的制定工作。如国家经济贸易委员会颁布的《关于国有企业利用外商投资进行自查重组的暂行规定》,中国证监会《外资参股证券公司设立规则》和《外资参股基
5、金管理公司设立规则》。国家制定了一系列法律应对跨国公司对我国企业的并购,并通过这种外资并购提高我国外资利用水平。同时国家加强了并购的司法解释。1.2我国企业并购立法的特点我国企业并购相关法律法规日益完善,层次较多,对同一问题从不同层次由不同机关进行多方面的规定,这在立法中是不多见的;政策性内容较多,尤其优惠政策规定的较多,全国人大及其常委会立法比例相对较小;偏向于原则性规定,采取“宜粗不宜细”的立法办法;并且实用范围也有特定性,如《公司法》只适用于公司制企业。1.3我国并购立法存在的问题随着经济日益发展,并购越来越多,并购产生的摩擦、冲突越来越多,我国并购法律法规
6、中还存在着很多不完善之处,如立法效力层次不高,我国现行立法多为国务院及其部委颁布的一系列行政法规、规章和一些地方法规,人大及其常委会所制定的立法比例相对较小;立法相对滞后,立法缺乏前瞻性;体系尚不健全,《反垄断法》的空白使得外资进入造成的某些行业性垄断缺乏有效的制约机制,从而影响我国企业的发展,破坏产业结构,损害我国公共利益,最终对我国经济安全造成威胁;立法操作性不强,并购法律多为原则性规定,缺乏具体操作标准和程序等。所以我国要尽快完善并购法律体系,使并购过程日益制度化、规范化。1.企业并购中的法律风险2.1并购相关法律法规对并购的约束世界各国关于并购法律法规的细
7、则一般通过提高并购成本来增加并购难度,防止恶意并购和行业垄断。如我国目前的收购规则是收购方持有一家上市公司5%的股份后即必须公告并暂停买卖(针对上市企业非发起人),以后每递增5%就要重复该过程,持有30%的股份后即被要求发出全面收购要约。这套程序使收购成本增高,风险增大,收购过程更复杂。但却是有利于反收购方的。同时我国法律体系不完善,也在一定程度上隐藏了法律风险的隐患。2.2并购诉讼引起的法律风险很多情况下,诉讼结果难以预料。目标企业还可能进行反收购的法律诉讼,以逼迫收购方提高价格、抵制收购、延缓收购事件等。目标企业反收购的理由一般是,反垄断、信息披露不充分、起诉
8、收购方有犯
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