行政强制措施与行政强制执行的分界

《行政强制措施与行政强制执行的分界》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、“行政强制措施”与“行政强制执行”的分界胡建淼*内容提要《行政强制法》既将行政强制措施与行政强制执行“合二为一”(合称为“行政强制”)，又在同一法中将它们“一分为二”(分别规定“行政强制措施”与“行政强制执行”)。之所以将它们“合一”，是基于行政强制措施与行政强制执行有其行政行为上的共性;之所以将它们“分二”，是基于行政强制措施与行政强制执行在法律设定和法律适用中的严格区别。作者在反思以前几种区别理论的基础上，认为行政强制措施与行政强制执行之间最为本质的区别应当是行政机关强制当事人履行的“义务”不同:强制当事人履行“容忍、不作为”义务者为行政强制措施;强制当事人履行“作为”义务者为行

2、政强制执行。关键词行政强制措施行政强制执行划分标准一、问题的提出及意义中国行政法学界有关“行政强制”的结构理论，即行政强制措施与行政强制执行合称为行政强制，行政强制由行政强制措施与行政强制执行两大板块组成，随着《中华人民共和国行政强制法》①(以下简称《行政强制法》)的制定而使法学概念与立法概念得到高度的统一。紧密反映理论研究结果的《行政强制法》既将行政强制措施与行政强制执行“合二为一”(合称为“行政强制”②)，又在同一法中将它们“一分为二”(分别规定“行政强制措施”与“行政强制执行”)。可以将它们“合一”的基础是，行政强制措施与行政强制执行均有其作为行政强制行为而区别于其他行政行为的

3、共性③;可以将它们“分二”的基础是，行政强制措施与行政强制执行在法律设定和法律适用中存有严格区别。早在八年前，笔者就对研讨行政强制措施与行政强制执行之间的分界产生了兴趣，并在有关法学杂志上发表了《行政强制措施与行政强制执行的边界划定》一文④，在肯定德国“基础行为与执行行为分合说”的理论基础上，提出了“基础行为与执行行为分离并且已经生效”的划分标准。当《行政强制法》已经制定并且实施的今天，结合《行政强制法》的立法精神，笔者又对原先的划分标准产生了怀疑从而加以修正。如果说八年前笔者探讨行政强制措施与行政强制执行的区别标准可能会被视作毫无意义的纯概念游戏，那么在今天这种风险已不再存在，而且

4、更多意欲真正掌握《行政强制法》或为实施该法而准备的人们，已越来越认识到解决这一课题的重要性、紧迫性和现实性。从《行政强制法》规范内容和实施出发，区别行政强制措施与行政强制执行至少有下列几个方面的意义:第一，有助于立法机关正确地分别设定行政强制措施和行政强制执行。《行政强制法》对行政强制措施与行政强制执行的设定作了不同的规定。第10条、第11条规定，法律、行政法规和地方性法规对**国家行政学院法学部教授，博士生导师。本文系“中国行政法学基础理论研究”课题(全国哲学社会科学规划办:04BFX019)成果之一。本文的写作得到了高家伟同志的协助，在此表示感谢。①2011年6月30日第十一届全

5、国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过，2011年6月30日中华人民共和国主席令第49号公布，自2012年1月1日起施行。②《行政强制法》第2条第1款规定:“本法所称行政强制，包括行政强制措施和行政强制执行。”③有专家将区别于其他行政行为的行政强制行为的特性归纳为行政性、服从性、物理性和依附性。参见乔晓阳主编:《中华人民共和国行政强制法解读》，中国法制出版社2011年7月第1版，第8－9页。④参见胡建淼:《行政强制措施与行政强制执行的边界划定》，载《法学》2002年第6期。90“行政强制措施”与“行政强制执行”的分界行政强制措施都拥有设定权，尽管设定的权限不同⑤，而根据第13条规

6、定，行政强制执行只限于由法律设定，行政法规和地方性法规都不得设定行政强制执行。如果行政强制措施与行政强制执行区分不清，可能会招致法律设定上的错位。第二，有助于行政机关在实施行政强制中运用正确的强制手段。《行政强制法》对行政强制措施与行政强制执行的手段分别作出类型化规定。根据第9条规定，行政强制措施的种类有:(一)限制公民人身自由;(二)查封场所、设施或者财物;(三)扣押财物;(四)冻结存款、汇款;(五)其他行政强制措施。第12条规定了行政机关实施行政强制执行⑥的手段有:(一)加处罚款或者滞纳金;(二)划拨存款、汇款;(三)拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;(四)排除妨碍

7、、恢复原状;(五)代履行;(六)其他强制执行方式。一般来说，不同的行为手段附属于不同的行为类别⑦，如冻结存款属于行政强制措施，而划拨存款属于行政强制执行。因此，正确区分行政强制措施与行政强制执行乃是正确运用强制手段的关键。第三，有助于行政机关正确地分别遵循行政强制措施的程序和行政强制执行的程序。由于行政强制措施与行政强制执行特性上的区别，《行政强制法》设立第三章和第四章分别规定了两者的实施程序。两者程序全然不同，尤其是在实施行政强制措施程序中，全面禁止了委