司法考试新增考点2010

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1、民法知识产权的保护——侵犯知识产权的民事责任——停止侵害、消除影响、赔礼道歉和赔偿损失等，对侵权作品制作者、传播者和侵权商品销售者的损害赔偿，实行过错推定原则。赔偿数额的确定有如下方法：1．实际损失2.侵权获得的利益3.参照专利许可使用费的1-3倍4.上述办法难以确定，法院依当事人请求或依职权在50万以下酌情决定。第1、2种方法还应包括制止侵权的合理费用，如代理费、律师费。著作权侵权，依次使用1、2、4种；商标和专利侵权，权利人可以选择适用1或2；3只适用于专利侵权，且前两种方法难以适用时。知识产权保护的诉讼时效——2年，自知道或应当知道之日起。超过两年起诉的，若仍在保护期，法院可以判停止

2、侵权，赔偿数额自起诉之日起向前推算2年。-知识产权诉讼特殊程序——举证责任：专利侵权，被告证明制造方法不同于专利方法。知识产权被许可人的地位：独占许可中，可单独起诉；排他许可中，权利人不诉时可诉；普通许可需要授权才可诉。诉前责令停止有关行为，如临时禁令，但要提供证据和担保。诉前财产保全诉前证据保全，法院接受申请后48小时内裁定，可责令提供担保，不提供则驳回申请，采取保全措施后15日内不起诉的，解除财产保全措施。国际知识产权保护的基本原则——国民待遇原则、最惠国待遇原则、透明度原则（法律法规、普遍使用的终审司法判决和终局行政裁决）、独立保护原则（产生、宣告无效或终止并不当然及于其他成员）、自

3、动保护原则（著作权）、优先权原则（某成员第一次申请日期是为他成员实际申请日期，发明和实用新型12个月，外观设计和商标6个月）。教唆侵权行为和帮助侵权行为——教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。无意思联络的数人侵权行为与责任——侵权责任中连带责任的承担——侵权责任法：各类特殊主体的侵权行为与责任、产品责任——构成要件、承担主体与承担方式、诉讼时效机动车交通事故责任——构成要件、责任的承担医疗损害责任、环境污染

4、责任、高度危险责任、饲养动物损害责任——构成要件、免责事由物件损害责任——构成要件、类型《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》一、合同的订立　　第一条　当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。　 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。　　第二条　当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条

5、第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。　　第三条　悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。　　第四条　采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。　　第五条　当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。　　第六

6、条　提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。　　提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。　　第七条　下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：   （一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；   （二）当事人双方经常使用的习惯做法。   对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。   第八条　依

7、照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。   二、合同的效力　　第九条　提供格式条款的