劳动合同法与律师业务

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1、1劳动合同法与律师业务中国政法大学民商经济法学院副教授社会法研究所副主任北京市劳动与社会保障法学会常务理事北京市德恒律师事务所律师北京市海淀区第九届政治协商会议常务委员会委员联系电话：13611301885zjyj979@163.com2一、概述二、企业劳动法律顾问中的律师事务三、劳动合同法实务中的热点、难点第一部分概述劳动关系—当今社会最重要的经济和社会关系2009年全世界雇佣劳动者人数达到30亿，占全球人口的60.4%中国2008年雇佣劳动者近4.7亿，占劳动人口总数的60.4%雇佣劳动者是人口结构中的主体2012年末全国就业人员76704万人达到71%国际产业关系

2、协会前会长RussellLansbury教授评论：如何规制劳动与雇佣关系的方法仍然是全世界学者关心的中心议题（2009年8月在澳洲悉尼举行国际产业关系协会第15届世界大会）34劳资领域事件吸人眼球张海超开胸验肺富士康十二连跳毒苹果：苹果供应商联建科技中毒员工维权案中受害员集体离职员工提出4项要求广东的罢工要求提高工资出租车司机的罢工腾讯公司斥资10亿启动“安居计划”企业败诉率居高不下5劳动争议案件激增以2008年劳动合同法实施为转折点，劳动争议数量呈“井喷”之势北京市劳动争议案件增长情况：2008年至2010年，北京各仲裁共处理劳动争议案件184297件，超过2007年

3、前十年案件量的总和我国各级法院审理劳动争议案件成为民事审判工作的重点、热点和难点。全国法院审理的劳动争议案件情况，2008年新收一审劳动争议案件29.55万件，2009年新收31.86万件2010至2012年新收均在30万件左右。6分析原因：劳动法惹的祸？劳动合同法、劳动争议调解仲裁法、就业促进法、社会保险法出台后劳动律师业务大增用人单位 用工不规范、没有制度设置家族管理隐蔽用工随意用工劳动法的特点：层层立法地方执法尺度不一专业性强劳动者维权意识增强少数劳动者过度维权诉讼成本低诚信缺失利益驱动转型时期社会关系复杂性历史遗留问题市场经济经济全球化产生新问题劳动关系企业人力

4、资源理念与法律理念的冲突7防范之道？补救之道？人力资源管理与法律意识的融合用工的整体规划：规范、弹性、灵活用工加强日常用工管理理性与人性化管理完善规章制度证据意识律师业务的增长点规范与规避律师的良心8二、企业劳动法律顾问中的律师事务概述（一）日常劳动法律事务咨询单位工会政府个人（二）各类相关劳动法律事务文书的制定与审查1.劳动合同：固定期限劳动合同无固定期限劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同非全日制用工劳动合同专项劳动协议：试用期协议聘任协议岗位协议竞业限制协议保守商业秘密协议培训与服务期协议2.集体合同93.调解协议4.劳务派遣合同人事代理合同人力资源服务合同

5、5.劳务协议实习期协议6.劳务外包协议7.商事承揽合同8.发承包合同（三）规章制度建立、审查、修改完善员工守则招聘、录用、试用期、职务描述书劳动合同制度：签订、变更、解除、终止、续订程序规定考勤制度、奖惩制度工作时间和休息休假、加班加点制度、工资和奖金制度职工代表大会章程、议事规则竞业限制规定保密制度社会保险公司福利制度劳动争议调解制度10（四）日常劳动法律事务1.建议与论证人力资源与劳动管理的策略方案：如何用工2.审查相关个人和单位的资质3.就劳动管理的重大事项提供法律建议或意见规章制度企业并撤、改制、裁员、重大制度的改变4.拟定或审查用人单位的劳动管理行为及文书对员

6、工的处理决定劳动合同订立、变更、解除、终止、续订程序文件劳动合同变更、解除、终止协议5.社会保险事务的建议6.证据的保存与管理11（五）代理业务代理调解、谈判代理仲裁：劳动争议仲裁经济仲裁代理诉讼：劳动诉讼、民事诉讼、行政诉讼（六）劳动法知识培训人力资源人员企业中高级管理人员政府有关部门工会12劳动律师业务的特点社会性：涉及人员、部门众多，关系协调，影响面广社会敏感度与社会政治、经济、社会政策联系密切对立性：劳资双方利益冲突力量的博弈专业性强成败关乎企业形象关乎律师职业生涯律师的角色定位用人单位消融、规避、防御劳动法律师的角色：助纣为虐？雪中送炭？锦上添花？律师的心理压

7、力：良心与职业第三部分劳动合同法实务中的热点、难点13适用劳动法：1.劳动合同工2.劳务派遣工3.非全日制用工4.发承包用工5.下岗者不完全适用劳动法：？6.劳务外包7.退休者、实习学生完全不适用：8.自由职业者9.事业单位在编人员国家机关在编人员兼职10.未取得就业许可证的外国人、无国籍人14一、企业用工基本类型与劳动法适用15（一）劳动合同工劳动合同法对直接用工规范加强，劳动成本增加劳动合同法修正案确定：劳动合同用工是我国的企业基本用工形式劳务派遣用工是补充形式直接用工必须签订书面劳动合同受解雇保护的限制缴纳社会保险费否则将面临法律责