劳动关系及劳动争议

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1、劳动关系及劳动争议讲座中国政法大学民商经济法学院副教授金英杰1中国——世界大工厂2一、我国劳动关系现状及存在的主要问题有关系无劳动有劳动无关系用工主体多样化用工形式多样化劳动合同短期化劳动关系法制化落实难劳动关系法律规制复杂化3二、劳动合同立法的趋势发挥社会和谐与平衡的作用几个焦点问题：劳动法律关系的形式试用期竞业限制合同解除与终止违约金经济补偿与赔偿劳务派遣非全日制工4三、如何规范劳动关系51、劳动关系如何确定主体特定劳动过程平等从属新出台的有关劳动关系认定的法律解读劳动合同关系指用人单位与劳动者通过订立书面劳动合同而形成的劳动关系。事实劳动关系：是指用人单位与劳

2、动者没有订立书面劳动合同，但双方实际履行了劳动权利义务，而形成的劳动关系。劳动合同关系事实劳动关系适用劳动法（案例）劳务关系劳务派遣关系不适用劳动法流程图雇佣关系不适用劳动法（案例）6劳务派遣合同劳务派遣公司用人公司（要派单位）被派遣人员签订劳务派遣合同支付劳务派遣费负责按要求派遣员工发工资代办社会保险签订劳动合同提供服务指定工作岗位工作任务要求等节约成本，避免纠纷招聘成本培训成本管理成本解雇成本劳动争议成本弊端：劳务派遣公司不规范或员工不了解关系性质，有可能给用工单位造成麻烦不宜对所有员工使用劳务派遣案例72、劳动合同与劳务（雇佣）合同的区别合同双方当事人关系不同劳

3、动支配权和劳动风险责任承担不同报酬性质和支付方式不同工资社会保险的支付劳动关系具有唯一性（案例）83、事实劳动关系的处理一、自始未签订劳动合同的双方同意维持劳动关系的：———协商补签劳动合同一方不同意维持劳动关系的：二、劳动者不愿意签订劳动合同——劳动者随时终止劳动关系，——用人单位可以不向劳动者支付补偿金三、属于用人单位拒绝签订劳动合同的：——用人单位提出解除劳动关系，支付经济补偿金9双方形成事实劳动关系，用人单位故意拖延不订立劳动合同的：——劳动行政部门应予以纠正——给劳动者造成损害的，应按规定进行赔偿。用人单位或者劳动者不具备签订劳动合同的条件的——事实劳动关系

4、应予以解除，建议有关部门予以查处。由于用人单位的原因形成事实劳动关系对劳动者造成损害的——由用人单位给予劳动者相应的赔偿。事实劳动关系符合法律规定的适用范围——劳动争议仲裁委员会应受理。104、如何减少风险签订劳动合同档案管理及时办理劳动合同解除、终止手续发生争议注重协商解决11四、劳动合同的制度选择12劳动合同的形式有主件、附件之分，主件－－劳动合同书附件岗位协议书用人单位依法制定的内部劳动规则专项劳动协议131、应根据用工形式不同采取不同的合同形式劳动合同有三种：有固定期限的劳动合同劳动法对此类合同未限定签订条件，适用范围最广泛用工灵活成本相对小弊端：员工不稳定，

5、企业须承担培训成本，可能影响企业长远发展正式工、长期工、季节工临时工都应签订劳动合同期限长或短法律均无限制，只对试用期的最长期限限制《劳动法》第21条劳动合同可以约定试用期。试用期最长不得超过6个月。14无固定期限的劳动合同称无定期劳动合同。是指没有规定期限的劳动合同，即双方当事人在合同书上只规定合同生效的其始日期，没有规定合同的终止日期。只要不出现法律、法规规定的或当事人约定的变更、解除、终止劳动合同的条件，劳动合同可持续至劳动者法定退休年龄为止。用人单位使用有能力的劳动者：职业性、技术性较强的工种和工作时间较长的劳动者优点：人才作用劳动关系稳定弊端：劳动成本高15

6、签订条件（法定条件）：用人单位的法定义务（劳动法20条）劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上当事人双方同意续延劳动合同的如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同同时具备上述条件，用人单位应当与之订立无固定期限的劳动合同案例劳动法规定了严格的签订条件，一般不可能签订成本高16在1996年10月31日劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》中规定：符合下列条件之一的劳动者，如果其提出订立无固定期限的劳动合同，应当与其订立无固定期限的劳动合同。在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的工作年限较长，且距法定退休年龄10年以内的复员、转业军人初次就

7、业的法律、法规规定的其他情形17以完成一定工作为期限的劳动合同是指双方当事人把完成某项工作或工程作为合同终止日期的劳动合同。是定期劳动合同的转化。适用于：以某项工作或工程的进行期间为有效期限的合同。短期工、临时工均可182、关于劳动合同的解除对有效劳动合同的提前解除解除方式有：双方协商解除用人单位单方解除劳动者单方解除解除的实体条件合法解除的因素：解除的程序条件是否有禁止解除的规定用人单位是否支付经济补偿金经济补偿金的计算标准额外经济补偿金19关于双方协商解除《劳动法》第24条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”双方法律行为内容、形式