论资本维持原则

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1、论资本维持原则——兼论我国有限责任公司相关立法及其缺陷段威  中央民族大学法学院  讲师尽管人力、知识、技术等因素在现代公司中占据越来越重要的地位，发挥越来越重要的影响，但资本作为公司经济能力的基本指标，在维系企业信用、保护交易安全中仍扮演着举足轻重的角色。因此有学者认为，现代企业的核心是资本企业，资本企业就是以资本为信用的企业，资本信用是资本企业的灵魂。[1]为确保、维护公司的资本信用，大陆法公司法制发展出资本确定、资本维持、资本不变三项原则，其中尤其资本维持原则对公司实际财产给予特别的关注，力图维持公司对一定数量实际财产的享有，意图在实际意义上发

2、挥公司资本的公司经济能力基本指标的功能，从而在资本三原则中处于枢纽的地位。本文试图针对有限责任公司的特点，结合我国有限责任公司立法与实务运作情况，讨论资本维持原则的内涵及其在有限责任公司中的运用。一、正确理解资本维持原则国内学者通说，资本确定、资本维持、资本不变三原则中，资本确定与不变原则意指公司通过章程加以明确并公示的、非依法经特别程序一般不能改变的一定的资本额度，该资本额度无疑具有十分明显的指标性质上的形式意义，而资本维持原则则是指公司在其存续过程中，应当保持与一定“资本”水平相当的实际财产，这无疑对维护公司信用，确保公司承担财产责任的能力与范围

3、具有重要的实质意义。惟资本维持原则中的“资本”具体何所指，该“资本”之维持在实践中是如何得以实现的，而资本维持原则作为一项原则，其在公司资本制度中的地位及表现又是怎样的，是正确理解资本维持原则首须解决的三个基本问题。（一）资本维持原则的一个资本基准资本维持原则的基本含义就是指公司在其整个存续过程中，应当保持其实际财产始终处于一定水平之上。换言之，资本维持原则实践之运用、功能之发挥的关键，甚或资本维持原则自身题中应有之义，即是公司实际财产维持的基准问题，该基准作为维持公司实际财产的尺度，必须具有简单确定而又不易波动的性质。学界通说将该基准界定为公司资本

4、额，即注册资本，无疑满足了简单确定而又不易波动的条件。惟在任何情况下，尤其是现代公司资本制度下，均将注册资本确定为资本维持原则的基准，是否合适？甚至，将资本维持原则的基准确定为注册资本，是否正确？这些都是要求我们必须认真探究的问题。资本维持原则与公司“资本”概念是紧密联系在一起的，而公司法上的资本具有多种含义，依据不同的标准，可作不同的分类，主要有注册资本、认缴资本、实缴资本、催缴资本等。更有学者提出形式资本与实质资本的分类[2]，前者主要指注册资本和实缴资本，后者则指公司因股东出资与经营活动而实质享有的财产，类似国内学者所指的公司净资产。实际上，公

5、司法上的资本不同于经济学意义上的资本，后者往往处于变动不居状态中，而前者则一般具有形式确定性。所以注册资本、认缴资本、实缴资本及催缴资本属公司法上的资本，而前述学者所指的实质资本，应是经济学意义上的资本。由于我国公司法奉行严格的法定资本制，公司的注册资本、认缴资本与实缴资本合三为一，三者的具体所指实际上为同一物，即公司章程确定而股东实际全部缴纳的公司资本总额，三者间的区分更多的仅具有理论上的意义。在这种情况下，将资本维持原则的基准确定为公司的注册资本，在实践中并不会产生多大的问题。久而久之，资本维持原则的基准是公司的注册资本已成为深入人们包括学者心中

6、的想当然的不易动摇的观念。这种观念的力量是如此强大，以至于有学者即使在认识到在现代公司资本制度下公司章程确定的资本总额与股东实际向公司的出资额不一定完全一致的情况下，宁可采取将注册资本界定为公司成立时股东实际出资总额的迂回的方式，以符合资本维持原则的基准为公司注册资本的观念。[3]但同时我们也应该看到，授权资本制或折衷授权资本制正成为各国公司资本制度发展的必然选择，而在这样的资本制度下，公司的注册资本、认缴资本及实缴资本三者一般并不一致，公司章程确定的注册资本并不要求股东在公司成立时一次性全部认购而可以仅认购一部分，对已经认购的资本额度也并不一定要求

7、一次性全额缴足而可以分期缴纳。在这种公司的注册资本、认缴资本及实缴资本并不一致的情况下，若仍固守资本维持原则的基准是公司注册资本的传统观念，明显带有不合理性。此时，资本维持原则仅能以公司实缴资本为基准，自属不言自明的结论。实际上，在传统的法定资本制下，资本维持原则也是以实缴资本为基准，恰恰因为注册资本与实缴资本数量上一致，且注册资本直接在公司章程中公示而成为公司经济能力的基本指标，才引起人们资本维持原则以注册资本为基准的错觉，而未看清实缴资本才是资本维持原则基准的本质。（二）资本维持原则的两个维持阶段国内学者在论及资本维持原则的具体内容时，往往笼而统

8、之地将相关法律规定加以罗列，而未作清晰地阶段性分析。[4]实际上，资本维持原则的整体含义是指，“公司自设立中