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1、·专论·现代法学论董事的善管义务武汉大学法学院博士生冯果,随着所有与控制职能的分离及股东大会万能主事与公司之间具有代理或信托关系即董事是代理,,,公司进行活动的代理人或者是公司资本和财产的义职权的削弱董事的职权急剧膨胀成为公司运行,、都是基机构的中心在童事会日益操纵控制公司的大趋受托人但无论是代表关系还是信托关系于。,,人身信任基础而产生的作为代理人或受托人的董势下各国公司立法适应形势发展的需要将董事的,截义务列为董事对公司最重要的且法定不可改变的义事都事实上向被代理人公司或委托人股东暗,务。如何示性地保证
2、他或她拥有相应的知识或技能并在强化公司董事的义务与责任也成为各市场。处理公司事务时会从被代理人或委托人的最大利益经济国家普遍关注的理论课题对于正在由计划经,,出发公司或股东有权期待受托人或代理人董事济向市场经济体制转变的我国如何克服经济体制。,“”①,履行合理的注意义务并运用相应的技巧因此董事转轨过程中普遍存在的内部人控制间题则显得尤为迫切我国公司法虽在第条至第条原应承担忠实替意的主观义务和自身利益不得与公司。,,利益相冲突的客观义务①在大陆法系国家董事与则上规定了一系列董事义务但由于配套法规尚未。,公司的
3、关系多被认为是一种委任关系日本商法典出台故在具体实务操作上对董事义务的判断尚显。,“圈疑加之立法与实践经验的不足对董事义务的第条第三项明确规定公司和董事之间的关,”,系依照关于委任的规定我国台湾《公司法》也在规定也不尽全面最为突出的是国外立法普遍规“,,第条第三款规定公司与董事之间的关系除定并被认为是鳌事义务之本的替管义务我国公司,依。”式法竟只字未提这无疑会进一步加剧公司董事玩忽本法另有规定外民法关于委任之规定所谓委,职守和不负贵任行为的滋生和芡延本文旨在结合任是指当事人双方约定一方委任他方处理事务他。,
4、,方允为处理之契约就公司与董事的委任关系而言国外的有关立法和司法实践对董事的替管义务作,。,,委任人是公司受任人是董事只不过这一契约的一粗略剖析以期对我国的立法完善有所裨益,、缔结系而以处理公司之团一率巷管义务的含义及法理甚础以股东会之决议为基础。,⑧替管义务是作为受任人的董事对公司所负的一体上之事务为其标的基于这种委任关系董事取。,,,项基本义务它的基本含义是董事有义务熟悉公得公司事务的经营决策和业务执行权同时董事作,,为受任人与委托人一样都要对委任这种信赖关系的司的经曾管理义务并遵照既定宗旨认真负责地做
5、,,好各项经营管理工作气依我国台湾学者的理解它建立与续有负有义务董事应对公司经营尽其客观,,,着指童事执行公司业务时对公司所应尽的善良的注意义务即替良管理人之注意义务应对公司诚,。。,心诚意忠实于委任人⑥管理人的注意义务替管义务在英美法系国家又,,常被称为注意与勒勉义务总之尽管由于法律背景和各国立法规定不同,,不同国家学者对公司与董事的关系的论述也不尽相意指在行使和履行职贵时董事对公司有义、,、,,务实行一位处于同样环境下的具备通常知识的审同但无论代理说信任说还是委任说其推导出的。,董事对公司懊的人所能琐计
6、和实行的注与勒勉义务以及具董事的义务与责任却无根本性的差别备同样知识或经验的人被合理期待所应达到的熟练负有替良管理人的注意义务或称注意与勤勉义务。,程度简官之即要求董事应象普遍谨慎人在相似则是世界各国公司立法的一致要求,、,的情况下给予合理的注意一样机智懊重勤勉尽责我国公司法没有明确规定董事与公司的关系,地管理公司事务而且对公司董事的直接规定也较少现有条文大部,分都是关于公司董事会的这对蓝事之所以对公司负有替管义务是由董事与于我们这样一个本。,公司之间法律关系的性质决定的如何认定董事与缺乏公司法传统的国家来
7、说不能不算是一个很大,“公司关系的性质英美法系和大陆法系学者存在着的缺憾我国已有学者指出应改变我国公司立法在。”⑦分歧英美法系国家的公司法学者普遍认为公司萤公司与董事关系上的模糊状态公司与董事关系·专论·,,只的模糊导致了我国公司立法对董事义务规定的残会名存实亡流于形式有的公司甚至常年不召集董,、,,缺在大陆法系国家董事义务主要包括替管义务事会董事对公司的经营不管不间我们认为重事,,忠实义务以及由忠实义务延伸出来的竞业禁止义违背忠实义务为自己谋取私利固然可恶但董事不,,,,务在英美法系国家董事义务主要包括信
8、托义务以履行其职贵放任公司高层经营管理人员为所欲为及利益不相冲突义务其中信托义务又由注意义务则同样会给企业和国家造成不可估的损失俗话。“,,,”。与忠实义务组成我国公司法第条至第条关说在其位便须谋其政有其职便须负其贵如,,,于羞事义务的规定几乎全是有关忠实义务的而替果董事仅享权利而不负有义务那么企业内部科学,管义务则根本没有涉及这与我国台湾地区及其他的管理机制便无从建立我国的企业改革将难以取,。,国家和地区的公司
