贿赂法理辨析

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1、贿赂法理辨析反贿赂法仍然存在误区，关于应否处罚行贿人的规定尤其如此。严格来讲，如果按照意图和行为事实划分，应该区分为行贿人、贿赂人、受勒索人、被勒索人以及受贿人、索贿人和勒索人：•行贿人:有作出贿赂要约，无论是否知悉索贿要约或存在贿赂事实（就此定义而言，“行”有主动作为的意思,或另名与贿赂区分。主动作为方默认为起意方,除非能举证对方有要约表示。）•贿赂人：冇接受索贿要约但未作出贿赂要约，存在贿赂事实•受勒索人：有接受索贿要约，存在贿赂事实（就此定义而言，“受”有接受的意思，或另名与一般认为无辜的被勒索人区

2、分）•被勒索人：知悉勒索，但无贿赂事实（除非特殊情况卜，如因拉关系等原因未受侵害,却知情不报，甚或故意隐瞒，造成严重影响的，应酌情另法给了取消公职、警告或降低信用评价等处罚）•受贿人：未作出索贿要约，但存在受贿事实•索贿人：有作出索贿要约，无论是否存在受贿事实•勒索人：有作出索贿要约，但不向贿赂方提供额外利益，而是通过妨害或威胁妨害索贿对象、隐瞒或沽售利害信息实现受贿目的认定条件：索贿/贿赂耍约（意图证据），贿赂/受贿事实（行为证据）。这些都是可以举证的，并非推断或推测。凡是有主动作出要约的，均认定为主犯

3、，如否，则凡有贿赂行为或导致贿赂行为的，均认定为从犯，此为行为定性标准。是否存在贿赂/受贿事实、涉案数、金额等作为量刑标准。概念：•要约：offer（n）,solicit（v）要约；当前法律定义为：当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。•矢［1悉：acknowledgement,acknowledge•接受要约：accept（offer）•作出要约:make（offer）/solicit•反向要约:counter-offer此外，根据逻辑推理可以合理/严格推断出必然贿赂行为的情形也可以作为论

4、据，如一方有贿赂行为，即便自身并未获得直接利益，但是（由于勒索人对他人的妨害或威胁妨害、隐瞒或沽售利害信息）可以获得相对于同行（或同事方,peerparty）.社会公众的竞争优势，或构成胁迫（peerpressure）,则不划定为受勒索人，而应定性为贿赂人。政府招标是这种贿赂形式的典型场合。很多承包商会辨称口己没有获得额外利益，但是这种行为导致竞争对手必须贿赂才能取得等同的地位，这就构成犯罪。这样区分，有利于直接针对贿赂的起源，避免治标不治本以及勾连串供等现象。关于贿赂方举报者是否应免责：相关联的行贿/贿

5、赂和勒索/受贿应视为共同犯罪，因此除行贿人、索贿人和勒索人应被认定为主犯，凡是存在贿赂事实的，至少应认定为从犯；如非主犯且无贿赂行为事实则应就所涉案件免责（涉及串谋、隐瞒、串供等另法处分），其屮主动举证者，可酌情给予信用评价奖励。如双方均无法或拒绝通过举证证明己方为从犯，则视为共犯。此外索贿/勒索方不应限定为国家工作人员。民营机构中有索贿/勒索行为的也应该依法论处。这是维护市场秩序的必要手段。辨析一：据引述，香港廉政公署反驳论处行贿/贿赂的举报人不利于反贿赂的-•种说法是，举报人如在举报后不被论处则仍有行

6、贿/贿赂的可能。这在表面上似乎很介理，却仍然违背无罪认左原则，也损害了程序正义。无论如何，法理应该基于证据、意图以及程序正义，亦即，不应仅仅因为存在无明确行为和意图证据的违法犯罪可能——如举报免责可能成为累犯诱因一一而一概认定须以违反贿赂法论处，因为在此情形卜，无论是贿赂行为（如有）还是反贿赂行为（举报、披露）都不是行为方任何意图或行为规律（免责、因举报可免责而累犯或因历史行为而累犯等等）的总接或有效证明，或可以合理/严格推断的必然结果。关键在于，反贿赂法律应尽可能提高犯罪的风险，而非提高守法的风险。以上

7、说法背离无菲认定和程序正义，过于武断和一刀切似地对待贿赂人，在一定程度上捉高了守法的风险。辨析二：另有人引述《刑法》第三百八十九条为谋取不止当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往來中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扌II、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。这里最后一句存在问题。被勒索未获不正当利益者，尽管其直接行为不被认定为行贿，仍然应该彼认定为勒索方的从犯，构成违法，因为

8、这必然对未响应勒索的同事方（peerparty）构成不当竟争优势或同事方胁迫（peerpressure）,而这是可以合理/严格推断的必然结果而并非仅仅只是一种可能，应划归贿赂罪（非主动作为的行贿罪）。上面的例子表明，以是否获利为由宽免是错误做法。国内有个特殊情况就是医患关系，医生可能只作出喑示，患者是否响应实际上不影响自身利益，只不过血子上挂不住。这种情况仍然构成同事方胁迫，影响到具他人和社会集体的利益，本质上是以自身的歪Il