法律方法论文

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1、论普通法的推理与适用法律事务G091王耀祖2009622114法律推理在法律适用过程中就是一个从已查证属实的事实和己确定适用的法律规定岀发推论岀判决或裁定的过程。法律推理是法律适用的组成部分，没有法律推理，就没有法律适用。法律推理是我们经常运用的一种思维方式。但在我国法学理论界却很少研究这个问题。我试图结合我国法制实践从理论上就法律推理与适用法律的问题，加以讨论。一、法律推理在法律适用中的作用推理通常是指人们逻辑思维的一种活动，即从一个或儿个已知的判断得出另一个未知的判断。这种思维活动在法律领域屮的运用就泛称法律推理，它大体上是对法律命题运用一般逻辑推理的过程。法律推理在法律领域中是广泛

2、运用的，从立法、执法、司法、对法律实施的监督以至一般公民的法律意识中，都有法律推理的活动。一个明确的例证是刑事案件的侦查活动。侦查员往往要从某种现象推论出结果。例如，从犯罪现场是否留有痕迹来推论罪犯是初犯或累犯，从一件衣服的外形推论这一衣服主人的精神状态，等等。这种思维活动就是推理。在各级司法部门，特别是法官对具体案件的审理或裁定的过程中，法律推理占有显著的地位，适用法律的一个基木耍求是我国刑、民诉讼法中所规定的“以事实为依据，以法律为准绳雹事实和法律就是法律推理的两个已知判断，法官必须根据这两个前提才能推论岀判决或裁定。适用法律要求“法律面前人人平等S也即同样的前提应该有同样的结果，这

3、是法律推理的基本公式。为了正确地适用法律，必须先确定案件事实，并为此掌握确凿证据。同时又必须确定适用于该案件事实的有关法律规定。然后，从已查证属实的事实和已确定的法律规定出发推论出判决或裁定。适用法律推理的过程决不是简单的算术。像一般推理一样，法律推理是一种理性的、严密的思维活动，特别在特定情况下,例如法律没有明文规定或碰到疑难案件的情况下，这种推理活动就可能更为复杂。总之，法律推理在法律适用过程中是一个必不可少的组成部分。没有法律推理，就没有法律适用。二、形式推理的主要形式在法律适用过程小通常使用的，一般是形式逻辑的推理，形式推理-•般有三种形式：演绎推理、归纳推理和类比推理。与实行判

4、例法制度国家不同，中国以制定法为主要法律渊源，判例不被认为是法律渊源之一。根据屮国宪法规定审判机关仅有权适用法律，并无创制法律、法规的权力。因而“以事实为根据，以法律为准绳"这一原则屮所讲的“法律”仅指制定法，而不是判例法。在中国不存在判例法。因此，在适用法律过程中运用的形式推理主要是指演绎推理，即从一个共同概念联系着的两个性质的判断岀发，推论出另一个性质的判断。法律规定是大前提，案件事实是小前提，结论就是判决或裁定。形式推理的第二种形式是归纳推理。演绎推理是从一般到特殊的推理，归纳推理则是从特殊到一般的推理。在法律适用过程中运用归纳推理的典型是判例法制度。在这种制度下，法官受理案件，耍

5、将本案事实与以前类似案件的事实加以比较，从这些事实中归纳出一个比较抽象的法律原则或法律规则。在我国，法官的判决一般以有关法条作为基础，因而在法律适用过程中，上述归纳推理的方式较少使用，但判例也有重耍作用。根据《人民法院组织法》第11条第1款规定，“各级人民法院设立审判委员会，实行民主集中制。审判委员会的任务是总结审判经验，讨论重人的或者疑难的案件和其他有关审判工作的问题”。根据宪法，最高人民法院是最高审判机关，它有权监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作，上级人民法院则有权监督下级人民法院的审判工作。因此，最高人民法院审判委员会在总结审判经验时，就有权讨论下级法院的、在它认为是重大

6、或疑难案件的判决。它所同意的判决“可供各级人民法院借鉴"，也即起到判例作用。最高人民法院对下级法院关于类似案件的判决进行比较，从中选择出个别可供其他法院“借鉴'‘的案例，或者从下级法院的具体案件中归纳出某种一般法律原则或规则。就这些意义上说，最高人民法院运用了归纳推理，即从特殊到一般的推理的方式。形式推理在法律适用中运用的再一种形式是类比。在我国法律中，类比推理在《刑法》中规定得最为明显。“本法分则没有明文规定的犯罪，可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑，但是应当报请最高人民法院核准。"类比推理在法律适用过程屮的公式大休上是：甲规则适用于乙案件；丙案件在实质上都与乙案件类似；因此，甲规

7、则也可适用于丙案件。有的著作认为类比推理的特征是既非从一般到特殊，也非从特殊到一般，而是从特殊到特殊，I大I为这些推理是以丙案件与乙案件类似这一前提为基础來进行的。但如果从对丙案件的判决仍需以甲规则为基础来推理，那么类比推理的特征也是从一般到特殊。在我国刑法小，除了上而所说的《刑法》第79条的司法类推外，近年来在不少经济、行政法律中还规定了立法类推，即在这些法律上明文规定对某些构成犯罪的行为，比照《刑法》分则特定条款追究刑事责任，从