第二章 代理法

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1、第二章代理法第一节代理法的概述一、代理的概念和特征㈠代理的概念本人代理人相对人实施法律行为委托代理（内部关系）权利义务代理是代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立合同或实施其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对本人发生效力。思考丈夫可以派他的妻子去参加一个婚礼，并代表他向新婚夫妇表示祝贺。属于代理关系吗？一位母亲让他的儿子从牛奶工人处购买牛奶属于代理关系吗？在代理关系中谁对合同负责？当代理人与本人之间的代理合同因为某种原因宣告无效或者撤销时，仍然认为是本人与第三人的合同有效吗？在罗马法上，代理这个概念出现在查士丁尼(Jus

2、tinian)时期《法国民法典》将代理制度作为“委任契约”列入“取得财产的各种方法”《德国民法典》则将代理制度列入“法律行为”一章加以规定，并被许多大陆法系国家和地区的立法所效仿。我国现行的民事立法上，在《民法通则》明确规定了代理制度。㈡代理的特征代理人在代理权限范围内独立为意思表示代理人是以被代理人的名义或自己的名义进行活动代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人二、代理的产生（一）大陆法系法定代理（statutory）不是本人的意思产生的代理权称为法定代理权，具有这种代理权的人称为法定代理人意定代理（

3、voluntary）由本人的意思产生的代理权，这种意思可以是口头方式，也可以是书面方式，也可以向与代理人打交道的第三人表示㈡英美法系明示代理（expressauthority）默示代理（impliedauthority）不容否认的代理（agencybyestoppel）客观必需代理（agencyofnecessity）追认代理（agencybyratification）特殊的代理方式（一）复代理：1、概念：代理人为本人的利益将其享有的代理权转托给他人而产生的代理，相对于本代理而言称为复代理。例1：甲乙买茶叶10斤给5000元钱季节

4、不对，没买到可留钱托人以后买丙买茶叶交钱1、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则5000元损失谁承担？2、如丙拿钱后逃跑，则5000元损失谁承担？3、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？解析：乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对改任默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受托事务上的能力。如因此发生问题，代理人要向被代理人承担相应赔偿责任（2、3由乙赔偿）1中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以风险由甲承担假设在例1中，甲要买的是特级乌龙茶，而乙只告知丙买乌龙茶，后丙买了二级乌龙茶，导致甲的损失由谁赔偿？答：应由

5、乙赔偿。观念应用：案情简介：A公司授权B公司自波兰购买一批皮货，由于发生了战争，在无法与A联系的情况下，B将该批货物出售，将货款以A的名义存入银行。战争结束后，皮货的价格飚升，A指控B未经授权出售其货物，构成了侵权。问题：B公司是否可以以客观必需代理全进行抗辩？分析提示皮货并不是不易保存的，或者经储存即会大大地降低其原有的价值，因此，不能认为被告B公司具有客观必需代理权应当赔偿A公司因其行为而遭受的损失。三、无权代理(一）无权代理的概念是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为无权代理产生的四种情形不具备默示授权条件的代理授权行为无

6、效的代理超出授权范围行事的代理代理权消灭后的代理（二）无权代理的法律效果大陆法系的有关规定，主要取决于第三人是否知道该代理人没有代理权英美法系的有关规定（违反有代理权的默示担保）案例：某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装旅店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。[问题]1．赵某能否委托他的儿子代

7、理其创作?2．赵某儿子的行为是否属于无权代理?解析：《民法通则》第63条规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”本案中合同既约定由赵某创作全部对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行。解析：赵某儿子的行为不属于无权代理。无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的行为，即使有合

8、法的委托也不行。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。四、代理关系终止（一）代理关系终止的原因根据当事人的行为终止代理关系根据法律终止代理关系（二）代理关系终止的效果本人与代理人之间的效果代理关系终止后，代