在美国收购油气资产如何防范环境责任风险

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1、在美国收购油气资产如何防范环境责任风险张利宾【摘要】中国企业在海外的油气资源收购中会面临各种各样的风险，其中不仅包括投资项冃所在国当地的法律环境、收购项FI本身、项H协议和谈判，签约以及政府审批等诸多方面引起的风险，同时还包括与油气资源运作和收购和关的环境责任风险。这些风险，尤其与收购有关的坏境责任风险，已经开始得到中国企业的重视。但是对于这些风险有哪些以及如何防范这些风险，屮国企业了解的还很少。在本文小，笔者将基于自己的执业经验，对在美国进行汕气资源收购相关的、依据美国法律的环境责任风险及其如何防范

2、和控制该类风险进行分析，并试图提出一些具体的解决措施和方案。首先，中国企业在美国收购油气资产应对美国联邦和州法律项下的环境责任风险冇一个准确和完整的了解;其次，在并购投资项日屮必须聘-请美国律师（包括擅长环境法的律师）做好项目的“所有适当的尽职调查”，构架有效、安全的交易结构，做好交易协议的谈判（包括与环境责任冇关的陈述与保证条款、承诺和补偿条款）；第三，应尽最大努力降低交易风险，认真保护好口己的利益，促使项目交易成功和交割后整合（包括有关环境保护的各种许可文件的交付和变更）。【关键词】坏境法；海外汕

3、气投资；风险控制；美国法近年來，越來越多的中国企业在海外进行投资，尤其是油气行业的投资。例如笔者参与的投资项冃包括新疆广汇收购哈萨斯克斯坦斋桑油气区块以及中化收购巴西Peregrino海上油田，都是中国民企和国企进行海外油气资源收购的成功案例。随着美国页岩气革命的成功，美国的油气资产更是成为中国企业在美国收购的冃标。另外，美国的冇些油田虽然产量不再增加，但仍相对稳定，适宜进行二次或三次开采，这也给中国一些企业提供了很好的机会。笔者曾参与代理中国人庆地区的一家民营企业收购美国得克萨斯的一个油田，冃的就是

4、进行油田的二次开发。一般而言，中国企业在进行海外油气资源收购时缺乏冇关环境责任的风险意识。冇些企业即使意识到环境责任风险，但是对于这样风险的评佔以及如何防范和控制这些风险则了解甚少。冇的企业认为把国内的一些破坏环境的做法搬到国外去仍然可以行得通，不按照国际上或当地的冇关环境保护的惯例和做法办事，在项冃初期不做环境责任的尽职调查和风险分析，不聘请擅长环境法的当地律师，对收购协议的冇关环境责任的条款不重视。人多数中国企业在这个问题上仍然处在“学习曲线”上。一、在美国收购油气资产为何应关注环境责任风险？我们

5、要问的第一个问题是：在油气资产收购中为什么要关注环境责任风险？笔者认为，原因有如下五个方面：首先，收购冃标有可能依据美国法律需要承担涉及环境淸理责任、运营合规的成本以及违法罚金的高额金钱责任，而如果中国金业作为买方在接手冃标资产后也会依据美国法律承担这些责任，这些责任会完全拖垮中国金业。当年ABB公司由于收购美国燃烧工程公司后承担有关石棉损害责任几近破产就是一个例子。其次，由于这些环境责任，买方在收购油气资产后可能会因环境内素致使发展和运营受到限制，使得交易FI标落空。收购完成后，为了做到环境法规的合

6、规，买方往往需要付出高额的费用，如果没有充分了解这些环保的规定，就会使企业的预期收益大打折扣，甚至变得亏损。第三，冃标金业的环境责任有可能是潜在的、长期的，在项H初期做尽职调查时不易被发现。如果作为卖方的美国企业在尽职调查和签约之前作出披露，则有可能对此风险进行控制。如果卖方不披露或披露不充分，则中国企业只有在项FI交割接手公司管理后的一段时间内才有可能发现问题。因此，卖方作出的各种保证与陈述条款的效力期限越长越好，例如五年。如果在卖方的陈述和保证责任条款的有效期限到期之后中国金业才发现这些环境责任的

7、存在，那时就为时已晚，因为此时卖方已经不再承担合同上的保证与陈述责任。即使在上述保证与陈述义务到期之前发现这些责任，在美国进行相关的环境诉讼的成木也很高昂。对于中国企业来说，上述风险的程度和时间、金钱上的不确定性对于交易木身来说具有十分重大不利的影响。第四，依据美国法律，环境责任是严格责任(Strictliability)。根据美国《布莱克法律辞典》(2004年第八版),“strictliability"(严格责任)的解释是：“严格责任并不考虑是实际上的过失还是故意损害。严格责任是对基于安全的绝对义务

8、(absoluteduty)的违反。严格责任最经常被适用在异常危险活动或产品责任案件中。严格责任又称绝对责任(absoluteliability),无过错责任(liabilitywithoutfault)”。依据严格责任,原告不需要证明被告的过失(negligence)或故意(intention)，同时在诉讼时,原告在因果关系上不需要承担证明责任，法庭采取举证责任倒置的原则，即不需要原告证明被告行为与损害之间存在因果关系，而只是要求被告证明这种因果关系并