关于民法典合同法分则的立法建议

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1、方新军：关于民法典合同法分则的立法建议典型合同化，当然还需要考虑规则设计可能性等立法上的实现可能性。除此之外，“信息”相关的合同，消费者合同则可以纳入考虑的范畴，以便将来有可能做出有效应对。对于民法典其他各编涉及的各种协议，应在其他各编中予以规定或完善，如涉及监护的一些协议，涉及家庭内部关系的一些协议以及物权设定方面的协议，等等。此外，对于合同法规定的“技术合同”，也同样可以借助民法典编纂之机，重新审视其合理性。从理论上来说，技术合同，属于合同法中的一个“怪胎”，其在本质上要么纳入“权利”的买卖或“租赁”，要么纳入“承揽”“委托”等合同类型，是否在民法典编纂之际将其删除，而交由专利法

2、等特别法予以处理，也是值得考量的问题之一。（责任编辑：庄加园）关于民法典合同法分则的立法建议方新军判断一个国家的民法典是否新颖，合同法分则的种类及编排是一个重要的指标。从最新编纂的民法典进行观察，合同法分则中有名合同的类别出现了大规模扩张的趋势。每一个合同类别实际上都涉及一个行业，新合同类别的原创性和继受速度是和一个国家的经济发展水平成正比的。改革开放以来，中国的经济得到了飞速的发展，但是我国１９９９年制定的《合同法》只规定了１５种有名合同，而同年制定的澳门民商法典却规定了３１种，如果考虑到其中有些合同种类又包括了一些亚种，实际数字比这还要多。即使从本国的历史沿革考察，七十多年前制

3、定的《中华民国民法典》也规定了２４种有名合同，如果算上后来修订所增加的种类则是２７种。因此，在民法典的编纂中一定要借鉴合同法分则的最新发展趋势，同时考虑新合同类别在中国的实际发展状况，从而做出有针对性的立法。一、合同法分则的发展趋势如果以罗马法为起点，对大陆法系民法典的合同分则进行概览，我们可以比较清楚地看出合同法分则的变迁和发展趋势。罗马法中的有名合同一开始只有８种，即买卖、租赁、合伙、委任、消费借贷、使用借贷、寄托、质押。这８个合同种类一直作为母体分娩出源源不断的新的合同种类。苏州大学王健法学院教授、法学博士。·８９·交大法学２０１７年第１期在很长一段时间里，人类都走不出罗马人

4、概括出来的这８个合同种类，有的只是进一步的细化而已。１８０４年《法国民法典》中规定了“买卖”“互易”“租赁”“合伙”“借贷”“寄托与讼争物的寄托”“射幸契约”“委托”“保证”“和解”“仲裁”“质押”“优先权与抵押权”等１３种。在后来的修订中又增加了“不动产推销契约”（１９７１年）和“关于行使共有权的协议”（１９７６年）２种；《法国商法典》中规定了“代理商”“居间商”“证券经纪人”“质押和行纪商”，加上“海商”共５种。合计２０种。１９００年《德国民法典》在其第二编“债务关系法”的第七章“具体债务关系”中规定了如下合同种类：１．“买卖和互易”；２．“赠与”；３．“使用租赁、收益租赁”；４

5、．“使用借贷”；５．“消费借贷”；６．“雇佣合同”；７．“承揽合同”；８．“居间合同”；９．“委任”；１０．“寄托”；１１．“旅店主处物的携入”；１２．“合伙”；１３．“终身定期金”；１４．“赌博、打赌”；１５．“保证”；１６．“和解”；等等。在以后的修订中，德民在“承揽合同”中增加了“旅游合同”（１９７９年）；从“消费借贷合同”中分离出“金钱消费借贷合同”（２００２年）；从“委任合同”中分离出“有偿事务处理合同”，并进一步细分为“汇兑合同”“支付合同”和“转账合同”（２００２年）；同时增加了“分时使用度假设施（Ｔｉｍｅｓｈａｒｉｎｇ）合同”（２００２年）。《德国商法典》一方面与《法

6、国商法典》相同，从主体的角度规定了代理商和商业居间人，另一方面又从商行为的角度规定了行纪营业、货运营业、承揽运送营业和仓库营业等。这两个方面都与合同的种类有关。合计２９种。１９９４年的《俄罗斯联邦民法典》在其第二部分的第四编“债的种类”中规定了如下合同种类：１．“买卖”（包括零售买卖、供应、对国家所需商品的供应、定购合同、电力供应、不动产买卖、企业的出卖等）；２．“互易”；３．“赠与”；４．“年金和终身赡养”（包括永久性年金、终身年金和终身赡养等）；５．“租赁”（包括动产租赁、交通工具租赁、建筑物及构筑物的租赁、企业租赁、融资租赁等）；６．“住房租赁”；７．“使用借贷”；８．“承揽”

7、（包括日常生活承揽、建筑承揽、完成设计和勘察工作的承揽、对国家所需工作的承揽）；９．“完成科学研究工作、试验设计和工艺设计”；１０．“有偿服务”；１１．“运送”；１２．“承揽运送”；１３．“借贷和信贷”（包括借贷、信贷、商品信贷和商业信贷）；１４．“保理”（Ｆａｃｔｏｒｉｎｇ）；１５．“银行存款”；１６．“银行账户”；１７．“结算”（委托付款结算、信用证结算、托收结算、支票结算等）；１８．“保管”（包括商品仓储保管、特殊类型的保管）；１９．“保险”；２０．