侵犯著作权关于计算机软件著作权保护范围的界定【侵犯著作权律师】.docx

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1、侵犯著作权关于计算机软件著作权保护范围的界定【侵犯著作权罪律师】广东长昊律师事务所近些年来，侵犯计算机软件著作权的现象越来越严重，研究计算机软件侵权问题有着重要的现实意义。本文以一般侵权行为理论为依托，借鉴著作权领域和其他知识产权领域的研究成果，来探讨计算机软件著作权侵权行为的认定、技术鉴定等问题。为了更好地研究计算机软件著作权侵权的认定，笔者认为首先要界定计算机软件著作权的保护范围，所以本文首先阐述了计算机软件著作权的保护范围以及计算机软件的相关定义。接着通过泰安市建筑设计院案实证分析了创意表达二分法在界定软件著作权的保护范围上的适用，在此基础上，通过厦门弘慧

2、网络科技有限公司案引出了“实质性相似加接触”侵权认定原则，指出了认定实质性相似的基本方法，并且结合案件提出了自己的浅见。然后通过分析历时六年之久才结案的一起有关软件司法鉴定的案例（曾小坚、曾荣贵案），揭露了技术鉴定中鉴定机构的选择、鉴定对象的确定、鉴定内容的选择、鉴定结论的审查与认定等一系列法律问题。在最后的案例总结中，笔者提出了三个观点，一是在司法实践中“实质性相似加接触”原则运用时，不能只认定实质性相似后直接依据软件开发时间先后来推测接触的是否存在，而应由原告通过举证加强对“接触”的判断；二是在软件司法鉴定过程中要分清法官以及鉴定机构的职能，不能越俎代庖；三

3、是提出了在司法鉴定中鉴定人员选择的不透明，映射出我国法律对司法鉴定规定的不完善，以及指出希望今后法律能对此领域作出相应规定，完善我国的司法鉴定程序，更好地适应社会的需要。关键词：计算机软件，侵权认定，技术鉴定一、美国关于计算机软件著作权保护范围的界定一直以来，美国判例中对软件著作权纠纷采取的策略总是受到全世界的关注。在软件著作权保护范围方面，美国也经历了一段曲折的过程。在20世纪80年代后期，美国一部分法院在处理计算机程序之间存在组织结构与处理流程（即SSO）方面的相似性所引起的版权纠纷时，曾经陷入过Whelan案确定的SSO准则这个误区，一直到1991年纽约东

4、部联邦地区法院对CA国际公司诉Altai公司案做出判决才走出了这个误区。Whelan案判断把程序的最终功能目标认定为该程序的创意，于是其他成分都被认为是作品的表达，但本案受理法院认识到，一项计算机程序通常是由多个分程序组成，程序的最终功能目标的实现是分程序之间相互作用的结果。每个分程序也都是程序，它们各自至少含有一个创意，在最低层次和最高层次之间还存在组织结构与处理流程的一些中间性的层次，那么，究竟从哪个层次开始往下属于程序的表达，需要具体分析，而不能一概论之。在处理CA国际公司诉Altai公司案时，法院采用了“三步判断法”来认定软件是否构成著作权侵权。“三步判

5、断法”指的是：在判断某一实行的软件中的结构、顺序及组织是否真的侵犯了原告软件中的版权时，应分三步进行，而不是一上来就不加分析地判定只要结构、顺序及组织相同，就一定构成侵权。“三步判断法”的第一步就是一个用创意表达二分法界定软件著作权保护范围的过程，即首先对原告的软件进行自下而上的抽象概括，将软件中不受著作权保护的“创意”等成分逐步过滤出去，再对剩下的成分与被告的软件比较，以保证被比较的只是受著作权保护的“表达”而非“创意”。美国对软件著作权侵权认定的经历了曲折历程，从中我们可以认识到利用创意表达二分法界定软件著作权的保护范围的重要作用，从而对软件著作权侵权认定有

6、更加理性的判断。二、我国对计算机软件的相关定义要界定我国对计算机软件的著作权保护范围，首先要弄清楚软件的定义。《软件条例》第二条规定，本条例所称的计算机软件是指计算机程序及其有关文档。《软件条例》第三条规定，计算机程序，是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。由此可以看出，计

7、算机软件包括计算机程序与文档两块内容，计算机程序的内容是抽象的，具有不同的形式和类型。从表达形式上看，一项计算机程序有源程序和目标程序两种，源程序（又称源代码）是指用汇编语言或高级语言编写的程序。源程序由一系列符号化的汇编指令或程序语句组成，表现为一行一行的由一串字符组成的语句。这种形式的程序很容易被人识别但是机器不能执行。目标程序（又称目标码）是源程序被汇编或编译后生成的一组由0与1所构成的二进制代码。对于一项计算机程序，即使它具有源代码和目标代码两种形式，从版权保护的角度来说，由于对其中所含构思、原理的表达是同一的，这两种形式仍然应当被视为同一项作品，即同一

8、版权保护标的。对于此我国