贪污贿赂犯罪二元定罪量刑标准的情节适用问题——基于贪污贿赂犯罪司法解释的分析

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1、有度律师事务所知识管理部收集整理。来源：《天津法学》2017年第2期贪污贿赂犯罪二元定罪量刑标准的情节适用问题——基于贪污贿赂犯罪司法解释的分析王瑞剑张兆松【摘要】《刑法修正案(九)》对贪污贿赂犯罪的定罪量刑标准作出重大修改，引入了数额与情节并重的二元定罪量刑标准。最新的司法解释具体化了这一标准。从规范法学的角度对有关情节的适用加以考查，存在着情节标准中的数额问题、标准竞合下的情节适用问题以及数罪并罚下的情节适用问题等争议问题。对于情节标准中的数额问题，应当坚持罪刑相适应的基本要求，将特定“情节”的数额因素比照“数额”标准加以考量。对于标准竞合下的情节适用问题，应当以数额为基

2、准，并辅以“重法优于轻法”原则加以处理。对于数罪并罚下的情节适用问题，应当贯彻充分评价与禁止重复评价之原则，区分不同情形进行处理。【关键词】贪污贿赂犯罪；司法解释；定罪量刑标准；情节；适用近年来，贪污贿赂犯罪大案、要案频发，对其的惩治力度引起了社会各界的广泛关注。对此，党的十八届四中全会通过的《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》明确提出“加快推进反腐败国家立法，完善惩治贪污贿赂犯罪法律制度”。为了切实贯彻这一方针，有效解决贪污贿赂犯罪中的突出问题，《刑法修正案(九)》(以下简称刑修九)对贪污贿赂定罪处罚标准作出了重大修改。其中一个引人注目的变化便是数额、情节并重

3、的二元定罪量刑标准的确立。而随着《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)的出台，意味着这一标准得到了正式的界定。第15页二元定罪量刑标准甫出，便引起了理论界的广泛探讨，诸多学者对其持肯定态度。但立法上的设计往往只是制度改革的第一步，如何适应于复杂的司法实践尚待进一步考查。要让“数额加情节”标准真正在实践中发挥作用，起到严密法网、惩治犯罪的作用，必须要让这一标准具体化、落到实处。作为二元定罪量刑标准的重要内容，“情节”标准的适用则必须要得到明确的界定。然而，通过对《解释》进行考查，可以发现现有规定中的情节部分在理解和适用上尚存在着诸多不明晰之处，亟

4、待学理上加以探讨。因此，如何让情节标准具体化与具有可操作性，如何解决情节标准适用过程中可能存在的问题，便成为了本文所着力解决的问题。一、情节适用的基础及功能辨析在讨论情节适用的若干争议问题之前，有必要首先对问题的共同基础进行界定，以明确讨论的范围。因此，为了使问题的讨论不偏离方向、结果的论证不脱离要旨，本文如下首先展开针对情节适用的基础——二元定罪量刑标准的讨论。(一)情节适用的基础——二元定罪量刑标准二元定罪量刑标准是刑修九作出的重大改革之一，对我国反腐败刑事法治的完善大有裨益{1}。学界虽对这一标准大加赞誉，但对这一标准的内涵却鲜有人作出界定。因此，在探讨情节适用之前，将

5、二元定罪量刑标准进行界定可谓是“磨刀不误砍柴工”。实际上，二元定罪量刑标准是相对于一元定罪量刑标准而提出的，其是对司法实践中问题的审慎反思，是对单一标准的及时纠偏。一元定罪量刑标准主要在于以数额作为定罪量刑的根本标准。但在司法实践中，一元标准单纯考虑数额，难以全面反映具体个罪的社会危害性，且数额规定过死，难以做到罪刑相适应。基于此，二元定罪量刑标准引入了情节标准，确立了“情节”与“数额”标准并重的二元标准。根据《解释》，贪污罪、受贿罪规定了具体的数额标准，分别是3万元以上、20万元以上、300万元以上，达到这一数额便可定罪或加重处罚，此即为“数额”标准。另外，“情节”标准则采

6、取了“一定数额加从重情形”的模式，即贪污受贿犯罪数额在“1万元以上不满3万元”“10万元以上不满20万元”“150万元以上不满300万元”，同时具有第1条第二款、第三款规定从重处罚情形之一的，应当认定为具有“较重情节”“严重情节”“特别严重情节”。第15页对于“数额加情节”双重标准的理解不仅应从整体上把握，还需从内部加以探讨，厘清两大标准之间的关系。对于二元标准之间的关系，学界可谓是莫衷一是。有学者主张：贪贿犯罪“不再简单与贪污金额挂钩，还同时兼顾‘其他严重情节’”{2}。还有观点主张：该标准是“数额或情节”，应择一重选择{3}。但笔者认为，这两种理解有待商榷。从立法本意来看

7、，要做到数额与情节并重，既要重视数额，又要重视情节，综合考量二者{4}。从法条的规定来看，“或者”的表述说明数额和情节是选择关系，而非存在并列或主次关系。因此，“数额”与“情节”标准在适用要做到并重对待。(二)情节适用的功能辨析如前所述，“情节”标准与“数额”标准相并列，在适用上能发挥相同的作用。具体而言，情节标准的适用主要在于定罪与法定刑升格两个方面。1.就定罪而言，在非数额情形的存在下，“情节”中的数额要求可以“降格”以达到入罪的效果，即“一定数额加从重情形”的定罪模式。根据《解释》第1条的规定，通