民法规范在行政法中的适用论文

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1、民法规范在行政法中的适用论文.freelitt）更是一针见血地指出，“如果把任何当权者发出的每一个理解为‘法’的话，那么依法行政就变成彻头彻尾的专制行政了。”基于以上分析，我们认为，中国的“法”的范围要逐渐减少，至少规章不能认为是一种“法”。因此，为了避免行政法规范规避法律，有时我们应更多地在行政法中优先适用作为普通法的《民法通则》，而不适用不属于“法”的范畴的规章。（四）行政裁决、行政仲裁以及行政调解等行政司法行为的存在使得民法规范在行政法中适用成为了必要。基于减少诉讼成本和减轻法院、当事人的诉讼负担以及提高行政效率的考虑，行政和司法两个法律概念被完美地结合起来，

2、行政司法行为也就应运而生。我们认为，不管行政裁决、行政仲裁，还是行政调解，针对的主要对象都是特定的民事争议，而不是一般的行政争议（即纠纷的双方当事人是处于平等地位的民事主体，而不以行政主体为纠纷的一方当事人）。然而，行政司法行为针对对象的特殊性决定了行政主体在做出行政裁决、行政仲裁以及行政调解等行政司法行为时，在很大程度上必须以民法规范为依据。这时，民法规范在该类特殊行政行为的适用就理所当然了。三、民法规范在行政法中适用的条件与范围从以上的分析可以看出，民法规范在行政法中适用具有可能性和必要性，那么。是不是所有的民法规范都能在行政法中无条件适用呢？（一）民法规范在行

3、政法中适用的条件我们认为，只有在符合下列的条件下，民法规范才能在行政法中适用，具体阐述如下：1.某些民法的基本原则和总则性规定可以在行政法中直接适用。这些民法的基本原则和总则性规定虽然在民法中得到完善和明确，但它们并不专属于民法，而是属于所有的法律部门。因此，它们在作为公法的行政法中当然也就直接有效。2.可以以类推的方式将特定的私法规定适用于公法领域。条件是：（1）行政法没有相应的规定，而且该漏洞不可能通过适用公法规定予以弥补；（2）必须以一定的政策、公理和衡平的需要为基础。（3）比照民法中类似的、可以包括某一行为或事件的基本原理、原则或具体规定来处理。（二）民法规

4、范在行政法中适用的范围行政法和民法虽然具有共通性，但是它们也有着不同的出发点和功能。民法以个人意思自治为出发点，其任务是调整公民之间潜在或者已经发生的利益冲突；而行政法以行政主体的意思先定为原则，其任务是调整行政机关和行政相对人之间的权利义务关系，规范国家权力的基础和界限。应当指出的是，行政机关在符合相关条件下，能够以私法形式活动，但决不允许行政机关实行“私人自治”。因此，对于纯粹生长于自由主义思想上的民法规定（如意思自治原则等）是不能在以保护公共利益为己任的行政法中适用的，民法规范在行政法中适用应当是有范围的。我们认为，仅在符合行政法特殊性的范围内，才能适用民法规

5、定。那么，民法的哪些规定，可以适用于行政法律关系呢？在我看来，主要有两类民法规定可以在行政法中适用：1.以财产关系为内容的民法规范可以在行政法中适用。就财产关系而言，财产权不仅包括民法上的财产权，而且也应当包括行政法上的财产权。行政法与民法对此具有类似的性质，而同一性质的法律关系应当受到相同的法律规范的约束，这样才符合公平原则的要求。因此，在财产关系上，除了行政法因其公法性质有特殊规定的以外，民法规范都能在行政法中适用。2.民法总则中的一些基本原理和制度（如基本原则、法律行为、法律关系以及代理制度等）都可以在行政法中直接适用。这些基本原理和具体制度，属于行政法和民法

6、所共有，而并不是专属于民法的。四、民法规范在行政法中的具体适用我们认为，民法总则、债权法以及其他民法分支中的规范只要能够符合上述条件，都可能在行政法中适用。具体阐述如下：（一）民法总则规范在行政法中的适用。由于行政法涉及面之广，容量之大是其他法律部门所不能比拟的，且富于变化，专业性、技术性极强，所以要制定一部统一的行政法典是相当困难的。这种形式上的特征决定了民法总则规范在行政法中适用的重大意义。1.民法中的一些基本原则（如公序良俗原则、诚实信用原则等）都可以在行政法中直接适用。这些基本原则不仅属于民法，而且也属于行政法（请参考前文的相关论述）。2.有关法律主体（自然

7、人与法人）的民法规范在行政法中的适用。不管在行政法上，还是在民法上，人或法人都是权利的享有者和义务的承担者。所以，有关年龄、住所、亲权（夫妇、父子等）以及宣告失踪制度、宣告死亡制度等方面的规定都能在行政法中适用。然而，民法中关于法律主体的权利能力和行为能力方面的规定应在充分考虑行政法的自身特点的基础上有选择地在行政法中适用。同时，由于民法上的法人和行政法上的法人具有较大差异，对这类民法规范的类推适用要十分谨慎。如：公法人和私法人设立的方式不同，公法人的设立往往要依照行政法上的特别规定。又如：民法上关于法人的解散和清算的规定也不能在行政法中适用。3.民法中有关法律