一般有效，例外无效：非金融机构企业之间借款合同效力的应然安排

《一般有效，例外无效：非金融机构企业之间借款合同效力的应然安排》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、一般有效，例外无效：非金融机构企业之间借款合同效力的应然安排社会科学2011年第11期龙着华:一般有效,例外无效:非金融机构企业之间借款合同效力的应然安排一般有效,例外无效:金融机构企业之间借款合同效力的应然安}{乍龙着华摘要:对合同效力的认定,是处理非金融机构企业之间借款合同纠纷时必须解决的问题.现行金融管理政策和司法实践对非金融机构企业之间借款合同效力的否定性评价,倒逼非金融机构企业之间的借款多以变异方式出现.但是,这种否定评价存在诸多值得商榷之处,相关司法实践也造成了一些法理困惑."一般有效,例外无效"应是

2、重构非金融机构企业之间借款合同效力制度的理性选择.关键词:非金融机构企业;金融业务;借款合同;效力中图分类号:D912.28文献标识码:A文章编号:0257.5833(2011)11-0090-07作者简介:龙着华,广东外语外贸大学法学院教授(广东广州510420)一,非金融机构企业之间的借款及其主要形式非金融机构企业之间借款合同,是指非金融机构的法人企业之间,非法人企业之间以及它们相互之间,由一方向另一方给付一定数量的货币,并要求接受方在约定的期间内归还相同数量的本金,同时支付一定数量的利息或利润而产生的民事关

3、系.由于现行金融管理政策和规章禁止非金融机构企业之间的借款,因此,直接以借款合同形式表现出来的企业借贷关系比较容易受到关注和否定,也正因如此,非金融机构企业之间的借款,多表现为以下诸种相对比较隐蔽的方式:以联营形式表现的借款关系.在上个世纪八十年代末,九十年代初,一些东部沿海地区的企业在高速发展的同时,感到了空前的资金压力.为了解决融资需求,一些企业借联营之名行借贷之实,即与有意出借资金的企业之间签订所谓联营协议,约定双方共同经营某一项目,但是对方只负责出资,不参与具体经营活动,且无论该项目盈亏状况如何,出资方均

4、按期收回本息,或按期收取固定利润.以委托理财形式表现的借款关系.作为一种资产经营方式,委托理财是指企事业单位或者个人将其自有资金委托给具备委托理财资质的机构,用于投资证券,期货业务,所获收益按约定进行分配的行为.实践中,该方式被异化为非金融机构企业之间借款的替代品,即不具备相应委托理财资质的企业为了解决自身资金需求,以保证本金,高额回报等手段诱惑其它企业将资金委托自己进行所谓投资管理,承诺无论盈亏均保证委托人的本金安全,并获得约定的利润回报.以债券买卖等形式表现的借款关系.即先由实质上的资金出借方向借款方支付双方

5、约定数量的资金将所谓债券买入,待约定时间届满之后借款方再以对方支付的本金数加一定利息(或者90收稿日期:2011-08—2O社会科学2011年第11期龙着华:一般有效,例外无效:非金融机构企业之间借款合同效力的应然安排利润)将债券买回.但在交易过程中,双方给付和收回的只有货币,并无所谓债券的交付,或者用于交易的债券根本就不存在.以货物买卖形式表现的借款关系.即企业之间签订形式上的买卖合同,约定买方向卖方交付货款,合同履行期限届满后再由卖方向买方购回同一标的物.但双方自始就无交付标的物,转移标的物所有权的意思,甚至

6、被用于买卖的标的物根本就不存在.以融资租赁形式表现的借款关系.所谓融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人,租赁物的选择,向出卖人购买租赁物,提供给承租人使用,承租人支付租金的合同.但在实践中,会出现这种情况:出租人并不具有相应经营资质,其出资为借款人购买租赁物后,在提供给承租人(即借款人)使用的同时,把租赁物的所有权简单地一并转让给承租人,承租人只须承担一次性或者分期付清租金的义务,其实质相当于出租人为承租人垫付货款,承租人承担还款义务.以投资协议形式表现的借款关系.即约定双方共同投资于某一项目,约定期限届满之后

7、,不论投资项目盈亏如何,其中一方(出资方)都要收回本金和利润,且对该项目不承担任何民事责任.严格来说,这属于以联营形式表现的借款关系的一种特殊情形.以存单形式表现的借贷关系.根据最高人民法院《关于审理存单纠纷案件的若干规定》第6条的规定,在出资人直接将资金交与用资人使用,或通过金融机构将资金交与用资人使用,金融机构向出资人出具存单或进帐单,对账单或与出资人签订存款合同,出资人从用资人或从金融机构取得或约定取得高额利差的行为中发生的存单纠纷,为以存单为表现形式的借贷纠纷.以补偿贸易形式表现的借贷关系.根据国务院颁发

8、的《开展对外加工装配和中小型补偿贸易办法》第1条之规定,补偿贸易是指"由外商提供技术,设备和必要的材料,我方进行生产,然后用生产的产品偿还"的贸易方式,补偿贸易的本质特征在于一方货币之外的商品或者服务获取对方的商品或者服务.但在实践中,有的企业借补偿贸易合同之壳,行借款之实,即直接约定由一方向另一方提供货币,另一方必须限期一次性或分期归还本金,并无偿提供一部分货物作为利息