建立中国宪法判例制度论纲论文

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1、建立中国宪法判例制度论纲论文内容提要：宪法判例化已成为当今世界两大法系宪法共同发展趋势，我们有必要借鉴各国政治法律的发展，建立中国的宪法判例制度。现代成文法与判例法渐走向融合，我国具有“混合法”历史基础，宪法诉讼、宪法司法化已得到初步认可，以及宪法判例在世界宪政各国中不可争议的地位，已构成建立我国宪法判例制度的坚实基础。宪法判例具有促进宪政、法治，推动宪法发展.freelarburyvMadsion）一案开创了宪法诉讼、宪法司法化先河。继美国之后，奥地利创立宪法法院，法国创设宪法委员会，其他国家自此争相效仿。“宪法司法化是宪

2、法之所以为法的要求，它是宪法得以直接实施的途径”。15现在，宪法司法化已经成为世界各国司法实践的普遍做法，几乎所有的国家都建立了宪法诉讼机构和程序。近年来，随着我国社会政治生活的发展变化和公民权利意识的不断增强，公民因在宪法所享有的基本权利受到侵害而产生的纠纷大量涌现。实现宪法司法化具有十分重要的理论和现实意义。16宪法是人民法院必须遵循依据的基本准则，法院是宪法的保护者。切实贯彻实施宪法是我国人民法院首要职责，而宪法只有借助法院，才能变成真正的根本大法。如将宪法问题排斥在诉讼之外，实际是极端不负责任的行为。建立宪法诉讼制度

3、，使宪法明确进入法院的诉讼程序，建立起法院与宪法之间的桥梁，这直接影响到整个法治化的进程，也是中国实施“法治工程”的标志性“建筑”。17“宪法进入诉讼，是最终实现法治的瓶颈和最后难关，是能否实行法治的试金石”。18诉权是现代法治社会第一制度性人权，宪法诉讼是人权司法救济的前提。19法院不能漠视宪法尊严和权威受损害，置公民的基本权利被侵害而不顾。有宪法争议纠纷，必然有宪法诉讼，可以肯定，只要法院敞开司法救济之门，宪法诉讼就必然纷至沓来；有宪法诉讼，必然有宪法的适用与裁判。而那些良好的司法裁判就必然得到以后相同或相似案件处理的遵

4、循，其事实上约束力或形式上的约束力将得到国家与社会的正式认可，宪法判例也就形成了。最近，最高人民法院在法释200125号《关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复》中，一举改变长期“虚置”宪法的态度，它开创了法院保护公民依照宪法规定享有的基本权利之先河，它创造了宪法司法化的先例，它首次提出以民法方法保护公民的基本权利。这在我国司法实践中具有里程碑意义。20由于我国长期形成的法院与宪法诉讼程序两无相关的思维定势影响，当有人看到宪法诉讼的出现和我国法院开始正当行使司法职权时，却误解为“司法

5、抢滩”活动。21因此要使中国宪法诉讼得到蓬勃发展，我们尚需要进一步解放思想与更新司法理念。4、宪法判例已在两大法系确立不可争议的地位。宪法诉讼或宪法司法化是实施宪法和实现宪政与法治的不二法门，而宪法判例则是宪法司法化的结晶。英美法系国家的宪法判例地位是从不容人怀疑的。在不成文宪法国家，如英国、新西兰等国，宪法规则完全存在于议会的普通立法及各级法院的判例之中，判例是宪法的主要渊源。美国制定世界上第一部成文宪法典，但其宪法典在近二百年来一直借助于宪法判例而获得其生命力，宪法判例已成为美国宪法的重要内容和形式。在大陆法系，宪法判例

6、同样处于极其重要的不可替代的地位。以德国为例，德国《基本法》第93条明确授权联邦宪法法院解释《基本法》及处理有关违宪案件，同时德国《联邦宪法法院法》第31条第1款规定了宪法判例的效力，直接用成文法的形式确认宪法判例在德国法律体系中的地位。由于确定基本权利原则的宪法是相当笼统的，因此，判例在宪法诉讼中起着决定性的作用。为解决立法滞后问题，法院通过判例的形式对立法进行修正。德国宪法法院在一次宪法性诉讼中，明确表示允许法官作出与制定法条文不相一致的判决，即允许法官造法。在所有法院的判例中,..联邦宪法法院的判例具有最高的效力。22

7、在日本，社会生活的各个领域几乎都有相应的宪法判例，它虽没有法的拘束力，但事实上起着实现宪法规范的作用。23如果我们仍然恪守只有成文法律才是法律渊源，判例不是法律渊源的传统见解，我们将自缚手脚，失去运用判例法来弥补成文法之不足进而维护社会秩序的机会和可能性。24从社会现实生活看，我国不乏违宪行为和宪法问题争议，但由于对宪法属性的误识，法院长期以来对宪法诉讼持严加限制、拒斥态势。如1998年王春立等十六人诉北京民族饭店侵害选举权案，被有关法院裁定不予以受理，上诉亦被以没有法律依据为由驳回。25虽然如此，我国司法实践，亦出现一些颇

8、具影响力的宪法诉讼案件或涉及宪法问题案件:上海市中级法院审理的沈涯夫、牟春诽谤案，26天津市塘沽区法院审理的张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿案，27河北省高级法院审理的王发英诉刘真及《女子文学》等四家杂志编辑部侵害名誉权案。28上述最高人民法院批复所涉及的齐玉苓案，更是具有重要意义，该案判决