防卫过当认定中的若干问题

《防卫过当认定中的若干问题》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、防卫过当认定中的若干问题[摘要]：正当防卫是各国刑事立法对公民个人所规定的一项重要的私人救济权利，对意于保护个人、集体、国家的冂合法利益有着积极的作用。州但该权利由于是公民个人行哗使，难免会因夹杂个人的感情色彩等而运用不当，因此啐，世界各国在规定正当防卫驸制度的同时，对于正当防卫垸都规定了较为严格的条件。句如何正确掌握正当防卫的限陛度条件，区分正当防卫与防锣卫过当，这是司法实践中的颀一个重要问题。关于防卫过嚣当的判断基准，存在主观说汇、客观说、折衷说等不同的咋观点，从我国的实际出发，搬应采以主观说为基础，兼采觖客观说的综合

2、为妥。关于防卫过当的罪过形式，从我国的犯罪论体系出发，应当认鹂为包括间接故意和过失两种狠。刑法理论对于防卫过当的俎研究的复杂程度远超过了司纹法实践中对正当防卫的处理蛑，对于实践中的正当防卫的认定，应注重对一些重要证⌒据的收集，如防卫人的情况灿、被害人的情况、二者的比艟较分析等。论文联盟编辑。[关键词]：防卫过当限度条件判断基准罪过形式正帱当防卫是各国刑法对于个人漏权利救济所规定一项重要制助度，我国《刑法》第20条藉规定：“为了使国家、公共愿利益、本人或者他人的人身拎、财产和其他权利免受正在垂进行的不法侵害，而采取的屹

3、制止不法侵害的行为，对不鹳25/25法侵害人造成损害的，属于艰正当防卫，不负刑事责任。ǔ”正当防卫的制度的确立，对于在公力救济缺失的情况秦下，通过私力救济保护个人曩的权利具有重要的意义，但吡由于私力救济不可避免地夹雇杂着受害人个人的感情色彩氆等诸多弊端，因此，必须慎苣重适用。正如孟德斯鸠所指砬出：“在公民之间，其自然鸡的自卫权没有任何必要诉诸翎武力。不必攻击，只需向法院申请即可。只有在紧急情柘况下，如果等待法律的救助止，就有丧失生命的危险，此捍时，他们才可以行使这种带流有攻击性的权利。”可以说，正当防卫制度就像一把双营

4、刃剑，运用得当则可以较好尼地保护权利，否则，则容易遗导致私刑的滥用。基于此，鸱各国刑事立法在给予正当防卫的合法化事由的地位的同盾时，也对超过正当防卫限度笕的防卫过当行为科以刑事责繇任。因此，如何正确区分正毒当防卫与防卫过当是正当防シ卫的理论与实践中的一个重隗要问题。本文试从理论上进款一步认识防卫过当的若干问璁题，以期在实践中更好地指ǒ导司法实践中正确认定正当债防卫与防卫过当。一、防卫过当的判断基准如何正逯确把握正当防卫的限度条件倍，是区分正当防卫与防卫过枰当的关键。一般而言，正当Δ防卫的限度条件包括必要性幸和相当性两个方

5、面，其中，埘必要性是指防卫行为是为排窖除不法侵害所必要，必要性甲并不要求没有其他避免方法混。实际上，必要性的限定并寮没有起到很大作用，或者说ㄜ25/25对正当防卫的限定并不是主侏要靠必要性，而是靠相当性Ｉ。相当性通常意味着防卫人保护的法益与防卫行为所攻菟击的法益之间不存在明显的不均衡。但问题在于，这种亘必要性和相当性的判断基准杀是什么，理论上存在不同的矮学说。学说评述关于防喊卫过当的判断基准，理论上菹存在不同的学说，在这些不觅同的学说的指导下，司法实涛践中的判例也不是趋同一致垩。具体而言，有如下三种学棣说：1．主观说该说

6、主脾张以防卫人本人主观认识为菜准，只要防卫人在实施防卫羡行为时认为是正当防卫的，醅就是正当防卫，防卫人本人顽认为是防卫过当的，就是防卫过当。即认为“若据防卫者主观的方面而定现在不法钨侵害，以及适当防卫之标准时，是则侵害之为现在不法与否？防卫行为过当与否？籁均须自防卫者主观的方面求摇之。防卫者自信其为现在不法之侵害，自信其所为行为驴，为防卫上所必要之加害行勇为，是为紧急防卫。”这酞种观点考虑到了防卫人本人啦的主观感受，毕竟，即使对荤于相同的侵害行为，不同的礤防卫人采取的防卫手段是不禧同的，即使是同一防卫人，缬面对类似

7、的侵害行为，由于隧面对不法侵害时处于十分紧Ⅹ张的状态下，也会实施不同饕的防卫行为，所以，对防卫炽人本人的主观方面予以关注厉25/25是正确的。可以说，该说考б虑到了防卫人本人的具体状戒况，体现了法律的人文关怀蓉。但问题在于，主观说仅仅洼以行为人本人的意志作为评嫌价的标准，对于统一的法秩澄序而言，显然是违背的，毕缺竟，法秩序的维持、建立需垓要一套统一的标准，如果仅箭以行为人的本人的意志为标诳准，则不同的人需建立的同姚的标准，显然这样是有违正陉当防卫制度设立的目的的。趣况且，对行为人实施防卫行扣为时的主观认识，我们通过按何种方式

8、去得知，也是一个掖难以解决的问题。2．客沫观说德日刑法学的通说也持此观点，认为防卫是否过凉当的判断是一种客观的判断訇，必须考虑防卫人与侵害人Ｊ的年龄、性别、体力的差异聚、力量的差别、攻击的缓急疟程度、法益的比较等，根据弥具体情况作出综合的判断。皲毫无疑问，客观说综合考虑瘊了卫防卫行为当时