第一讲 刑法概说

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1、第一讲刑法概说重点刑事法律科学刑法的概念与特殊属性刑法的渊源刑法解释刑事法律科学总谱系刑事科学之树刑事事实学刑事对策学刑事规范学刑事哲学犯罪学法医学司法精神病学证据学犯罪心理学犯罪社会学犯罪人学被害人学刑事立法对策学刑事司法对策学刑事执行对策学惩罚对策学预防对策学刑法学刑事程序法学执行法学一、刑法的概念域内观点分野最狭义：刑法仅指本国刑法典，即1997年刑法典广义：一切关涉犯罪和刑事责任的法律规范之总称，包括刑法典、单行刑法、附属刑法、法律解释等最广义：与刑事法等同，包括刑法、刑事诉讼法、监狱法等一切与犯罪和犯罪人相关的法律规范，这是“大刑法观”（刑事一体化）之体现通说：刑法是

2、规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律第一节刑法的概念与属性欧陆法系1.德国：刑法规定了哪些违反社会秩序的行为是犯罪，以及作为犯罪的法律后果——刑罚解读并非所有违反社会秩序（违法）的行为都是犯罪；那么区别犯罪与其他反社会行为的界限何在2.日本：刑法是关于犯罪与刑罚的法3.台湾地区：刑法不仅规定何种行为构成犯罪，且兼及刑罚之准则，亦即何者为刑罚，以及何种犯罪应科何刑，皆一一明定，以资遵守思考大陆法系的刑法概念与我国之异同海洋法系犯罪法（criminallaw）:规定何种行为在何种情况下，伴随何种主观或者其他因素即被认定为犯罪。由于海洋法系法治传承有别于大陆法系，故该法系国家的成文刑法主要

3、体现为以规定某一个罪或某一类罪为主的零散的犯罪法案，比如英国《1867年堕胎法》、《1986年危害公共秩序法》……思考：刑法与犯罪法的关系刑法在根本上与其说是一种特别的法律，还不如说是对其他一切法律的制裁——卢梭我的观点：刑法概念是一个开放式的叙述结构：1.刑法是一个法律规范2.刑法是一种法律规范3.刑法是一个重要的法学分支学科4.刑法(罚)是一种社会现象、历史事实……二、刑法属性１.政治属性：掌握政权的统治阶级为维护本阶级的阶级利益和统治秩序，以国家名义颁布的法律规范政法驱褪政治性、阶级性，专注于法律属性延伸刑法政治属性另类解1）改变历史路径2）影响历史进程3）权力斗争的高级

4、手段２.法律属性1）刑法在整个法律体系中的地位和归属Ａ．部门法Ｂ．实体法Ｃ．司法法Ｃ．公法三、刑法的调整对象有无特定调整对象关涉刑法能否成为独立的部门法1.刑法从属性说：保障法说（霍布斯、边沁、卢梭等）2.刑法独立性说：刑法具有独立调整对象３.独立的刑法部门之特殊性1）调整对象的特殊性◇整体性：刑法所调整的社会关系关涉国家利益及社会公益思考如何解释仅仅针对个人的犯罪◇确定性：刑法介入经其他法律部门调整后的社会关系思考刑法可否调整未经其他部门法调整的社会关系提示从宏观和微观两个层面◇广泛性：涉及国家统制与社会生活的各个层面，超越任何部门法2）调整方式的特殊性：强制性权力根基——刑

5、事权、刑权力最高强制性：Ａ．刑法的内容由最高立法机关染指，决不因当事人的意志变动Ｂ．犯罪追诉程序之启动、运行，包括诉讼参与人之权利（职权）与义务（职责）由法律明定，较少受当事人意志左右引申刑法柔软的一面：刑事和解理念根基：公法私法化　　刑法契约化被害人司法3）调整手段的特殊性：刑罚注解：最严厉的法律制裁，以剥夺或者限制人的基本人权——自由、身体完整、人格尊严等为内容，甚至可以剥夺一切人权的前提——生命图示第二节中国刑法发展历程一、中国刑法起源1、始于三皇五帝：天皇、地皇、人皇，黄帝、颛顼、帝喾、尧、舜（公元前２６世纪）黄秉心《中国刑法史》：“伏羲之时，已有法官之设置，因龙瑞遂以

6、白龙氏为号，以掌刑政。”西汉郑昌之《上疏文》：“三皇无为之代，既有君长焉，则有刑罚。”2、始于尧舜（约公元前２３－２１世纪）主要根据：《尚书·舜典》刑罚种类的规定：“象以典刑，流宥五刑，鞭作官刑，扑作教刑，金作赎刑。”（五刑：墨、劓、剕、宫、辟）犯罪的规定：“眚灾肆赦，怙终贼刑”－－眚：过失，灾：意外事件，肆：缓刑，赦：宽免，怙：故意犯罪，终：累犯，贼刑：死刑执行的规定：“五刑有服，五服三就”（三就指“大辟弃市，宫辟下蚕室，余刑亦就屏处”）3、始于夏（公元前２０７０－１６００）《汉书·刑法志》：“禹承尧舜之后，自以德衰，始制肉刑。”《左传·昭公六年》：“夏有乱政，而作禹刑。”《

7、尚书·大传》：“夏刑三千。”该观点符合马克思主义历史唯物论二、中外代表性刑法前言：诸法合体、刑民不分、以刑为主是世界各国早期法制的通例，故早期立法活动主要是刑事立法，中外著名的早期法典也主要是刑法典商朝《伊训》：我国历史上第一部官员治罪条例，规定有“三风”（巫风、淫风、乱风）、“十愆”（在宫廷内昼夜歌舞、在官邸内酗酒、收受贿赂、贪恋女色、一贯游山玩水、一贯打猎钓鱼、背离先王遗训天子诏谕、拒不接受忠言直谏、疏远年高有德之士、亲近娈童）我国历史上第一部礼刑合一的法典：《周礼》，将“亲亲”、“尊尊