【5A文】董秘班授课资料：上市公司运作的法律框架及董事会秘书的法律义务和法律.ppt

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1、上市公司运作的法律框架及董事会秘书的法律义务和法律责任深圳证券交易所法律部彭文革2010年9月大连目录n一、上市公司运作的法律框架n二、董事会秘书的法律义务n三、董事会秘书的法律责任一、上市公司运作的法律框架一、上市公司运作的法律框架（一）法律：由全国人大或其常委会制定1、《公司法》、《证券法》：证券法律体系的基础与核心。《公司法》：第四章股份有限公司的设立和组织机构（第五节上市公司组织机构的特别规定）第五章股份有限公司的股份发行和转让第六章公司董事监事高级管理人员的资格和义务第八章公司财务、会计《证券法》：第二章证券发行第三章

2、证券交易第四章上市公司的收购一、上市公司运作的法律框架《证券法》第69条：发行人、上市公司公告的证招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上

3、市公司承担连带赔偿责任。一、上市公司运作的法律框架2、《会计法》、《刑法》、《刑法修正案（六）》、《刑法修正案（七）》、《企业国有资产法》（2009年5月1日起施行）、《物权法》、《证券投资基金法》及其他其他相关法律。刑法规定的涉及上市公司董监高的主要罪名：欺诈发行股票债券罪违规披露、不披露重要信息罪；内幕交易、泄露内部信息罪；背信损害上市公司利益罪。一、上市公司运作的法律框架（二）行政法规：由国务院制定或批准1、《股票发行与交易管理暂行条例》（1993年4月）2、《证券公司监管条例》（2008年6月）3、《证券公司风险处置条例

4、》（2008年4月）4、《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》（1994年8月）5、《关于股份有限公司境内上市外资股的规定》（1995年12月25日）◆正在制定《上市公司监管条例》和《上市公司独立董事条例》。一、上市公司运作的法律框架（三）部门规章和规范性文件：由中国证监会制定n1、按名称分：有规定、办法、意见、通知、细则、指引、程序、准则等形式。n2、按内容分：有综合类、发行类、上市公司类、外资股类、信息披露规范、市场交易类、证券公司类、证券服务机构类、基金类、期货类。n3、按发布的结构分：还包括与相关部委的联合发文

5、。上市公司董事会秘书最需要熟悉的规章和规范性文件n1、《上市公司信息披露管理办法》（2007年1月30日证监会令第40号）n第58条：“上市公司董事、监事、高级管理人员应当对公司信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性负责，但有充分证据表明其已经履行勤勉尽责义务的除外。n上市公司董事长、经理、董事会秘书，应当对公司临时报告信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任“。n上市公司董事长、经理、财务负责人应对公司财务报告的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任”。上市公司董事会秘书最需要熟悉的规

6、章和规范性文件n2、《上市公司股东大会规则》（2006年3月16日证监发[2006]21号）n◆第47条股东大会的召集、召开和相关信息披露不符合法律、行政法规、本规则和公司章程要求的，中国证监会及其派出机构有权责令上市公司或相关责任人限期改正，并由证券交易所予以公开谴责。n◆陕西金叶案例n陕西金叶定于2007年1月5日召开的临时股东大会，由于陕西省国资委与香港万裕公司就陕西金叶股东——万裕文化公司的合作补充协议暂未能达成一致，陕西省国资委在股东大会召开日早上临时要求董事会取消召开股东大会，导致该次股东大会没有按期召开。n2007

7、年3月16日，深交所作出纪律处分决定，对该公司董事会全体董事予以公开谴责。上市公司董事会秘书最需要熟悉的规章和规范性文件n3、《上市公司章程指引（2006年修订）》（2006年3月16日证监公司字[2006]38号）n◆注意：首次公开发行股票的公司，在其向中国证监会报送申请材料时，其公司章程（或公司章程草案）的内容，应当按照《章程指引》的规定起草或修订。n4、《上市公司证券发行管理办法》（2006年5月6日证监会令第30号）n◆上市公司再融资的主要方式：n（1）公开发行：配股、增发、发行可转债、分离交易可转债、认股权证、公司债券

8、。n（2）非公开增发：定向增发n注意：自2008年10月10日江西铜业分离交易可转债上市至今，证监会已经暂停审批分离交易可转债。例如，重庆钢铁、辽通化工等公司均改为发行公司债券或者可转换公司债券。5、《上市公司收购管理办法》（2008年8月27日证监会令第56号