我国独立董事制度有关问题研究

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1、我国独立董事制度有关问题研究钱凯（南阳理工学院河南南阳473004）［摘要］独立董事制度是现代公司治理结构中的重要制度。我国的独立董事制度发展迅速，但其实际效果不容乐观，还存在理论缺陷和实践困境，这就需要我们对我国目前关于独立董事制度的立法现状仔细剖析，提出完善的措施来健全我国的独立董事制度，以期提高我国公司的治理水平。［关键词］独立董事公司治理缺陷建议独立董事制度是为了降低公司“代理成本”而产生的，最早诞生于美国，目前已流行于西方发达国家。我国于2001年引入了独立董事制度，在改善公司治理环境方面发挥了一定的作用，但总体效果不

2、容乐观，存在着诸多问题。正视并解决独立董事制度在运行过程中存在的问题，对进一步完善我国的公司治理结构具有重要的意义。一、独立董事制度概述独立董事又称外部董事，是相对于内部董事而言的。在欧美，独立董事是指与公司没有聘用关系或者其他显著的经济联系的董事。我国则将其定义为“不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主在股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。”独立董事也属于公司董事，具有公司一般董事的职责，但其又有别于一般的董事。从世界范围来看，独立董事制度主要具有以下应用价值：（1）监督公司经营管理。独立董

3、事对公司经营管理的监督作用主要体现在以下几个方面：审查公司重要决策；保证公司的财务及其他控制系统有效运作；保证公司股东充分了解他们所关注问题的有关信息；判断公司是否达到了其他主要利益相关者（雇员、债权人、供应商、消费者、特别利益集团、社会等）的预测。8钱凯：河南省南阳理工学院教师，河南问鼎律师事务所律师，联系方式：13703419222（2）保护公司股东利益。随着董事会权限的扩大，其能否妥善地保护股东利益成为一个实际问题。虽然各国法律明确规定了股东的多项权利，但股东关心的只是自己在股市的投资收益，而不是公司的经营状况。股东大会形

4、同虚设，股东及股东大会都不可能有效行使公司经营的监督权。正是基于此，独立董事成了保护股东利益，防止董事会独断专行的必然选择。独立董事通过保证公司的投资决策是经过客观、详细论证后作出的，保证公司所有活动都是以增加股东价值或避免公司资产贬值为目的；保证董事会与管理层之间的信息传递准确、及时等方法来保护股东的财产不受侵犯和滥用。（3）提高公司绩效。由于独立董事大多是知识广博的财务、金融、经济、管理方面的专家，因此，独立董事通过为公司带来新信息、新思想、新技能，可以帮助公司更广泛地接触其他行业、金融市场、政府和新闻媒体，对公司的计划和绩

5、效评价提供客观和理性的观点，协助管理层制定适当的发展战略等方面增加公司的价值，提高公司的绩效。（4）提高公司持续发展的能力。由于独立董事以其独立性的观察报告和良好的市场形象，可以给广大投资者以足够的信心，也更有利于投资者进一步了解公司的经营状况、经理班子绩效水平以及公司的发展前景等，故可以吸收更多的投资。同时，独立董事的引进将促进公司业务水平和管理水平的提高，可以大幅度提高公司持续发展的能力。二、我国独立董事制度的立法现状我国引入独立董事制度的时间较晚，但发展迅速，独立董事已渐成规模，可是我国的独立董事制度在实践中还存在着诸多缺

6、陷，其作用没有达到预期效果。1、独立董事准入机制不合理。通观国外关于独立董事准入机制的立法例，主要可分为两类：(1)是强制性的，要求公司必须执行。(2)是建议或推荐性的，希望相关公司能够对照“指引”或“最佳做法”的要求，建立过改善公司的治理结构。如果拟上市公司按照“指引”建立或改善其治理结构，则可以增加上市的可能性。我国《公司法》于2005年修改后，对独立董事制度才有所涉及，规定“上市公司可以设立独立董事，具体办法由国务院证券监督管理机构规定”8钱凯：河南省南阳理工学院教师，河南问鼎律师事务所律师，联系方式：1370341922

7、2，但这只是从立法上确立了独立董事制度，对其实践并无指导意义。目前我国关于独立董事制度一般条件的规定主要体现在2001年证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》）第3条、两大证券交易所及各上市公司章程中。具体来讲，存在以下问题：（1）没有排除独立董事可以是与公司之间有一定比例或数额的商业交易关系的人员。而对此，外国一般均有禁止性规定。如果我国不设立一个标准，来隔断独立董事与公司之间可能的交易关系，独立董事的独立性在实体上将会大打折扣。（2）对亲友关系没有理清，只注意亲属关系，并未明确朋友关系

8、，即未明确禁止与公司管理层社交面存在着厉害关系的人担任董事。而这对摆脱具有裙带关系的中国传统之副作用具有特别重要的作用。在中国乡土观念和“面子主义”文化特征影响下，难免回出现“人情董事”。这些董事也因碍于情面而不愿做令朋友董事、经理难堪之事。（3）积极的准入条件