婚内强奸的宪法学思考

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1、2008年9月湖北警官学院学报Sep.2008第5期总第104期JournalofHubeiUniversityofPoliceNo.5Ser.No.104婚内强奸的宪法学思考陈军（韶关学院法律系，广东韶关512005）【摘要】婚内强奸①问题曾引起社会各界包括法学界的广泛关注和激烈争论。婚内强奸的实质是宪法中的性权利和民法中的配偶权之间的权利冲突。具体案件中，委任法官通过宪法利益衡量的方法来判断婚内强奸中的罪与非罪，是解决婚内强奸的有效路径。【关键词】婚内强奸；权利冲突；宪法学【中图分类号】D924.34【文献标

2、识码】A【文章编号】16732391（2008）05002406ThoughtsoftheConstitutionJurisprudenceAboutMaritalRapeChenJun（ShaoguanUniversity，Shaoguan512005，China）Abstract：Maritalrapeproblemscausethewidespreadconcernandheateddebateforsocietyfromallwalksoflife.Maritalrapeistheconflictbetw

3、eensexualrightsofconstitutionalrightsandspousesrightsofthecivillaw.Inspecificcas-es，theappointmentofjudgesthroughconstitutionalmeanstomeasuretheinterestsofmaritalrapeifmancommitscrimeornotiseffectivepathtosolvemaritalrape.Keywords：maritalrape；rightsconflict；C

4、onstitutionalJurisprudence1999年上海市青浦县人民法院判决了一起典［1］学界的广泛关注和激烈争论。2000年1月12日型的婚内强奸案件。在此之前，我国刑法理论主流《人民法院报》理论版挑起论争之火，《法学》2000年观点一直认为除非丈夫教唆、帮助或者伙同其他男第3期辟专题讨论，《判决研究》第2期发表了两篇子强奸妻子，或者丈夫误把妻子当作其他妇女加以针锋相对的文章。中央电视台及一些地方电视台也［2］强奸，否则，丈夫不可能成为强奸妻子的犯罪主体。予以报道或讨论。王卫明强奸案引起了社会各界司法

5、实务部门传统上亦认为丈夫不能成为强奸罪的特别是法学界的广泛关注，引发了一场激烈的学术犯罪主体。在“王卫明强奸案”判决后，最高人民法论争。刑法学界、民法学界和法理学界分别有学者院刑事审判一庭编辑出版的《刑事审判参考》发表了针对该案引起的婚内强奸是否应该定罪撰写论文进时任庭长的张军同志的审编意见，间接肯定了青浦行学理分析，但迄今为止，宪法学界几乎无人问津。县法院的有罪判决。山西壶关法院、陕西安康法院笔者不揣浅陋，拟从宪法视野下分析婚内强奸，以期参照“王卫明强奸案”的判决和最高法院的倾向性意抛砖引玉。见，于2001年分

6、别对在离婚诉讼期间强奸妻子的丈一、宪法权利视野下的婚内强奸夫作出了有罪判决，但四川南江法院却于同年对在分居期间强奸妻子的丈夫作出了无罪判决。以这些宪法权利基于人性的尊严，具有维护客观秩序判决为契机，婚内强奸问题引起了社会各界包括法之功能，其他部门法规定的权利也源于宪法，即由宪【收稿日期】20080603【作者简介】陈军（1974），男，河南固始人，广东韶关学院法律系讲师，苏州大学博士研究生，研究方向：宪法与行政法。①此处讨论的婚内强奸，是典型意义上的合法夫妻中丈夫违背妻子意志的强制性行为，不包括一些诸如丈夫教唆或

7、帮助他人强奸其妻的、伙同他人轮奸其妻的、丈夫将妻子误认为是其他妇女而将其强奸的等等的“婚内强奸”类型。·24·陈军：婚内强奸的宪法学思考法中个人尊严的原理演绎而来，从而形成了以宪法为了性的尊严。性权利为人权之一，这一观点最终权利为金字塔的权利位阶体系。在二战后的宪法中，在世界性学会议通过的《香港性权宣言》中得到了充人权是以个人尊严的原理为轴心，以自然权思想为分的肯定。背景而得到实定化，为此，其价值乃是实定法秩序中根据日本著名宪法学者芦部幸喜的学说，一种的最高价值，也包括公法、私法在内的整个法秩序的权利要成为宪法权

8、利必须符合四个标准：1、此种权基本原则，这对所有法的领域来说都应是妥当的，故利是否对个人人格的生存不可或缺；2、此种权利是而，宪法的人权规定，对来自私人的人权侵害也就应否长年间成为国民生活的基本权利；3、此种权利是［3］该采取某种形式予以适用。婚内强奸涉及私人的否多数国民在经常行使或能否行使；4、此种权利有［5］人权、配偶权，是对宪法中的人权性权利的侵犯，宪无侵害他人基本