会计监管法学视角的分析

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1、《财经科学》20∞／8总221期会计监管：法学视角的分析刘明辉1徐正刚2[内容摘要】会计监管兼具公法和私法的特征，是用公法的调节方式调节私法领域内的关系。监管权是一种复合性的公权力，有其自身的不足。因此监管必须适度。我国目前的会计监管存在着监管机构权力过度膨胀、权责不对等、多头监管导致权力之争以及民事诉讼机制的缺失等问题。在构建我国的会计监管框架时有必要融合公法和私法两种手段。[关键词】公法；私法；会计监管作者简介：刘明辉．男，东北财经大学内部控制与风险管理研究中心，大连116025徐正刚．男，东北财经大学内部控制与风险管理研究中心，大连

2、116025市场经济的发展离不开真实、可靠的会计信息，会计信息市场客观存在的自发性、滞后性、盲目性和狭隘性则使得会计监管成为必然。近年来，“安然”、“世通”、“帕玛拉特”等会计丑闻的爆发进一步加大了政府监管会计市场的呼声。但是，在一味强调会计监管的同时，我们似乎却又都忽视了监管效果究竟如何、监管体制是否适当等深层次的问题。其实，从会计监管出现的第一天起，争论之声就不绝于耳。施蒂格勒(1964)、本斯顿(1969，19r73)分别针对一级和二级市场证明会计监管没有产生足够的效益；周(1983)证明会计监管会增加企业成本；小约翰·科菲(200

3、2)则证明会计监管增强了资本市场配置的效率。显然，上述研究都是从成本效益权衡的角度来进行的，本文则准备从法学的角度对该问题进行探讨。我们认为会计监管兼具公法和私法的特征，是用公法的调节方式调节私法领域内的关系。监管权是一种复合性的公权力，有其自身的不足，因此监管必须适度。我国目前的会计监管存在着监管机构权力过度膨胀、权责不对等、多头监管导致权力之争以及民事诉讼机制的缺失等问题。在构建我国的会计监管框架时有必要融合公法和私责任编辑：邓康林收稿日期：2006．6．13《财经科学》20∞／8总2丝期法两种手段，推进自愿性信息披露，建立民事赔偿诉

4、讼机制，强化对监管机构的制约。一、会计监管兼具公法和私法的特征在法学领域，公法与私法的划分由来已久，其思想滥觞于古希腊亚里士多德关于成文法与不成文法的区分。历史上，罗马法学家乌尔比安首次提出了公法与私法的划分。目前，关于公法和私法划分标准的学说达17种之多，但主要以主体说、④关系说②和利益说③最具影响力。上述三种划分标准是从不同角度对公法和私法进行区分的，虽然划分标准不具有周延性，但将三者结合起来却也清晰地描述出了公法与私法各自的特征：公法是调节国家与私人之间关系的法律；在这种关系中，二者地位不平等，国家处于支配性的地位，私人则处于服从性

5、的地位；公法体现国家或公共利益，大多是强制性的，由此形成的权利称为公权力。私法是调节平等社会主体之间关系的法律，意思自治是其基本原则；私法规范多为任意性的，私人协议可以任意变通这种规范，甚至当事人之间的协议就是法律；由此而形成的权利称为私权利。公法和私法划分的“二元结构论”虽然源于罗马时代，却真正兴起于自由资本主义时期。作为对中世纪权力——义务一元法律结构的否定，其实质在于维护市民权利并限制国家的权力，原因是权力具有扩张和滥用的本性。正如德国历史学家弗里德里希·迈内克所言，“一个被授予权力的人，总是面临着滥用权力的诱惑，面临着逾越正义与道

6、德界线的诱惑。”④公法和私法相对立的二元划分以法律形式在国家权力和市民社会之间设置了一层“隔离带”，从而有效地防止了国家公权力对市民社会私权利的肆意侵扰。“私域独立”以及“私法自治”也就成了公法和私法二元划分的基本精神。进入垄断资本主义时期后，自由放任的市场经济和高度自治的私法原则的实施，导致社会经济生活中权利滥用，垄断寡头完全可以在“平等”“自愿”的名义下操纵市场，由此造成社会不公、贫富悬殊、市场秩序混乱等严重后果。这客观上要求国家的“有形之手”干预市场、禁止私权利的滥用并协调社会矛盾。此时，在作为社会上层建筑的法律领域内，公法和私法的

7、“二元结构论”也遇到了严重危机，开始出现相互渗透，即所谓的“私法公法化”和“公法私法化”。前者是指公法对私人活动干预的增强，从而限制私法原则的效力，并导致私权自治范围的缩小；后者是指由于国家职能的扩大，国家直接作为私法主体的身份出现或通过国家控制的企业按私法原则执行公共职能。公法与私法的相互交融促成了一系列独立于公法和私法的第三法域的出现。如果将会计监管规范看作法律体系的一部分，那它就是横跨公法和私法两个领域《财经科学》20∞／8总丝1期的法。⑤1．会计监管的目的在于缓解市场主体之间的信息不对称现象，所调节的是一种平等市场主体之间的关系，

8、属于私法的调节范围。与此同时，各国在会计监管实践中所采用的方法却又主要是公法的调节方法，例如强制性的信息披露规定。政府在监管过程中所行使的检查权、处罚权等也属于公权力的范畴。用公法的方法调节本