资源描述：
《论国际私法规范的等级体系_基于纯粹法学的方法论》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、2009年4月焦作大学学报№12第2期JOURNALOFJIAOZUOUNIVERSITYApr.2009论国际私法规范的等级体系———基于纯粹法学的方法论李良才(广东海洋大学法学院,广东湛江524025)摘要:国际私法已经形成了一个规范层次较为分明的体系。国家主权和私法自治在国家和私人两个层面发挥着基本规范的功能。国际私法内含着静态的规范体系和动态的规范体系,它们共同实现21世纪国际私法担负的构建国际民商新秩序的使命。关键词:纯粹法学;效力根据;等级化;国际私法中图分类号:G909.1文献标识码:A文章编号:1008-7257(2009)02-0121-031.国
2、际私法规范的体系问题2.国际私法规范的划分及其效力根据规范这个概念不只是在法学中,也在社会科学、神效力是规范的特征,实效是人们实际行为的特征。学、社会哲学和自然科学中使用。这个词是来自拉丁词因此,在纯粹法学家代表人物汉斯·凯尔森(HansKel2“norma”;Norma最初的意思是“角尺”或“垂直线”,也son,1881-1973年)的视野里,一个规范的效力来源于就是用来使制造的工件符合尺寸的手工机械①。应用另一个规范,而不是来自事实。每一个规范效力的理由都来自另一个更高的规范:“一个不能够从更高规范中到人的行为上,规范就成了调整人们行为的工具和检验引出其效力的规
3、范,我们称之为‘基本规范(basic标准。对词源的考查表明,规范这个词有两种必须严格norm)’。凡能从同一个基本规范中追溯其效力的规区分的含义:一种是规定特定行为的应然规范,也称应③范,组成一个规范体系或一个秩序。”这个基本规范是然法;另一种是描述物与事件之间现实存在的一般关系组成一个体系或秩序的各个规范之间的纽带。一个规的实然规范,也称实在法。我们认为,在自然科学中,范是否属于某一规范体系或秩序,标准就是它是否从这确定规律的是实然规范,而我们研究的法律规范则属于一体系或秩序的基本规范中引出其效力④。国际私法应然规范。因为法律规范在满足法定的事实构成的时是由众多以
4、法律条文为形式表现出来的规范所组成的候,法律规范调整的是特定的行为方式和(或)法律效一个庞大的体系。根据纯粹法学派的观点,在国际私法②果。在国际私法上,法律规范构成整个国际私法制度规范群内部必然存在一些基本规范和非基本规范,所有的“基本粒子”。法律规范的概念是国际私法学一般理非基本规范的效力都发端于基本规范。论的“关键概念”,同样也是国际私法本身、其“效力”、与纯粹的国内法不同的是,国际私法规范既有国内国际私法上的“权利”或“正义”的“关键概念”。选择法规范又有相当部分的国际法规范,甚至还包括了介于两者之间的国际惯例。国际私法有“国际”之名,但是准据法的冲突规范、外
5、国人民事法律地位规范、管辖权并非纯粹的国际法规范之总和。虽然学者们对于整个选择规范、国际商事仲裁规范、统一实体法规范、统一国际私法的性质尚有争论,但是一个不争的事实是:传冲突法规范,等等,构成国际私法特有的体系或秩序。统国际私法仅仅是指冲突法,冲突规范是国际私法惟一笔者试图回答的两个问题是:国际私法的许多规范的规范类型,不过,同样不容争辩的是:经过自13-14如果说已经构成一个秩序或体系,那么,是什么力量在世纪的“法则区别说”至今,数百年的发展使国际私法起作用?什么时候某一规范,比如,管辖权选择规范、早已脱离旧时的巢穴,国际私法的规范不再限于冲突规法律选择规范,归属
6、于这一规范体系或秩序?因此,笔范⑤,甚至涵纳了统一实体法规范和统一冲突法规范,者拟从分析国际私法规范的效力的理由或根据着手探所以,国际私法已经兼具国内法和国际法性质。国际私讨这个问题。法是以涉外民事法律关系为调整对象,并以解决法律冲收稿日期:2008-11-09作者简介:李良才(1979-),男,湖南攸县人,国际法博士生,广东海洋大学讲师,WTO规则系副主任,国际法教研室主任,研究方向:国际私法。122焦作大学学报2009年4月突(法律选择)问题为中心,以冲突规范(法律选择规容,则不予适用。”这条规范可以从“法院地国的公共秩范)为基本规范,同时包括规定外国人民事法律
7、地位的序不可破坏”这一一般规范中推论出来;后一规范也许规范,消除法律冲突的统一实体规范,以及国际民事诉可以从一个更高的一般规范中推论出来,比如,“应当讼程序规范在内的一个独立的法的部门。在可辨识的和宇宙保持和谐”。我们认为,在各国的国际私法中目国际私法规范中,它们分别调整国际私法关系的某个方前逐步增加了此类有道德价值取向的规范,比如,弱者面,比如,冲突规范决定的是准据法的所在,通过冲突利益保护规范、最有利于被收养人或被抚养人的规范,规范的指引,个案中的法官找到所需要的裁判依据,至等等。这些道德性质的国际私法规范显然属于静态的少使形式正义得以实现。规定外国人民事法
