执行担保与执行和解担保之比较分析.docx

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1、执行担保与执行和解担保之比较分析摘要：执行担保制度与执行和解制度是我国民事诉讼法执行程序的两项基本制度。执行担保和执行和解虽同属于民事执行阻却的事由，但两者系不同的法律概念，因而两者在民事执行程序中的功能各不相同。在长期执行司法实践中产生的执行和解担保，因系执行和解制度的派生体，其亦与执行担保制度也区别甚大。故对上述两种担保进行比较分析，对正确适用执行法律，提高执行效率，摆脱当前执行难的困境有积极的意义。关键词：执行担保、执行和解担保、比较分析司法实践中，“执行难”已成为法院系统开展司法工作的首要桎梏。为解决“执

2、行难”的问题，执行和解担保在民事执行程序中被广泛应用。该种担保系程序法与实体法的结合，法律未有明文规定，亦无相关司法解释，由执行和解制度派生而出，属于体制外的产物，在民事执行程序中起到积极作用。纵观我国民事执行规定，执行担保制度与其比较接近。主流观点认为，执行担保，是指在强制执行程序中，被执行人要求暂缓或缓期执行，而向__提供的担保。两种担保既有相似之处，如阻却民事执行程序以及促进执行权利人实现合法权益等等，又有不同之处，在司法实践中容易将两者混淆，有时甚至会发生竞合。故明确两者的区别、分清两者在执行程序中的功能

3、，对正确适用执行法律、进一步维护执行权利人的合法权益具有重要的意义。区别一：担保的目的我国《民事诉讼法》第二百三十一条规定，执行中，被执行人向__提供担保，并经申请执行人同意的，__可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，__有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。强制执行的意义在于，通过国家强制力迫使被执行人履行生效法律文书确定的义务。司法实践中发现，部分被执行人（主要为生产型企业）存在大量债务，但同时又具备继续经营盈利偿还债务的能力。此种情况下，为使自身能够有机会整顿生产、经营，筹措资金

4、，防止破产倒闭，被执行人向__就自己的执行能力提供了担保人或担保财产，经申请执行人同意，在生效法律文书的执行已有充分、可靠的保证的情况下，由__将被执行人履行执行名义中所确定的义务的期限有所延缓，同时保护被执行人及其债权人的合法权益。由此可以看出，执行担保制度的目的，在于保护债务人的合法权益，防止和避免因强制执行给__带来的不利影响。执行和解担保，在司法实践中描述为，执行程序中，因被执行人履行暂时发生困难或其他原因，无法按照生效法律文书确定的义务完全履行，经与申请执行人自行协商，达成约期履行或一次性履行协议，申请

5、执行人要求被执行人提供第三人保证或财产担保，以保证被执行人依约履行。从上述描述可以看出，执行和解担保系申请执行人为保证自身和解利益要求被执行人提供的，其目的在于保护申请执行人的和解执行利益，并结合执行和解制度给被执行人依约履行形成心理压力。区别二：担保的性质关于执行担保的性质，鉴于立法的粗略，学术界和实务界对其界定多有不同，形成强制执行法律关系属性、复合型法律关系属性、私法为主法律关系属性等几种观点。我国《民事诉讼法》以及相关司法解释规定，执行担保是担保债务的履行，并须经申请执行人同意，且是依申请而暂缓执行的前提

6、条件，担保期间最长一年。从执行担保的规定可以看出，执行担保仍不脱其民事担保属性，执行担保的债务因具有被赋予执行力的特殊性，法院不得不介入，但法院也只是处于审查担保、监督暂缓执行的地位。故就执行担保性质，笔者认为系私法为主法律关系属性。关于执行和解担保，因该种担保没有制度确立，其是执行和解制度的延续。和解执行协议，根据我国《民事诉讼法》的规定，是执行当事人自行达成的，是私法属性。虽然法律没有规定法院的审查义务，但执行和解系发生在强制执行程序中的，故在司法实践中，法院通常会对和解内容的合法性进行审查。执行和解担保，是

7、从属于执行和解协议的，执行和解协议是主契约，执行和解担保是从契约，故执行和解担保的性质亦为私法属性。基于执行和解担保的效力原因（具体内容后文具体陈述），法院不予审查担保内容。区别三：担保的效力根据我国《民事诉讼法》规定，执行担保一经成立，即具有法律效力。其效力为造成民事执行阻却和强制执行担保财产及担保人的财产。执行担保一旦设立并经__审查决定，据以执行的生效法律文书在担保期限内暂停执行，在此期间申请执行人无权要求强制执行。应当注意的是，执行担保制度中的暂缓执行并不是必须的，__可以根据实际担保的情况决定不暂缓执行

8、，__暂缓决定权具有伸缩性。生效的执行担保具有强制执行效力，如被执行人或担保人对担保财产在暂缓执行期限内有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的，__可依职权恢复强制执行；如暂缓执行期间届满，内容仅供参考