商业贿赂治理的法律思考

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1、商业贿赂治理的法律思考刘勇华中共湖南省委党校法学部、加强商业贿赂治理的必要性1993年《中华人民共和国反不止当竞争法》第八条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销雋或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处;对方或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。”《反不正当竞争法》首次从法律层面对规制商业贿赂作出了明确的规定，但商业贿赂的法律概念在《反不正当竞争法》里并没有予以明确规定。在此基础上，1996年国家工商行政管理局发布的《关丁禁止商业贿赂行为的暂行规定》对商业贿赂做出了明确的法律界定，该法第二条规定：“经营者不得违反《反不正当竞

2、争法》第八条规定，釆用商业贿赂手段销俜或者购买商品。木规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”十年之后，2007年屮央治理商业贿赂领导小组印发了《关于治理商业贿赂专项工作中正确把握政策界限的意见》，该意见第二部分将商业贿赂表述为：“商业贿赂是在商业活动中违反公平竞争原则，采用给予、收受财物或者其他利益等手段，以提供或获取交易机会或者其他经济利益的行为。”该表述明确界定了商业贿赂的本质特征和行为界限。加强商业贿赂治理的必要性主要源于商业贿赂的危害，商业贿赂的危害主要表现在以下儿点。（一）经济危害1.商业贿赂是

3、市场经济公平竞争规则的背离，对市场交易的正常秩序造成极大的破坏。商业贿赂对正当的市场竞争秩序造成破坏，使质量差、水平低的商品和服务反而在市场竞争屮取胜那些质量好、服务水平高的商品和服务，不能正场发挥市场竞争规律和市场价值规律，社会资源的合理配置、服务水平的提高、产业结构的优化受到严重影响和破坏，广大消费者的合法权益被损害，在此情形下，我国经济的长远可持续发展将受到严重影响。2.商业贿赂致使交易成本的增加，消费者负扪的加大，社会财富的巨大浪费不可避免。据我国相关资料显示，在医疗行为，推销人员给付医务人员的回扣占了药价5%~15%甚至更高的比例，在建筑行业，建筑企业每

4、年的正常费用只占企业营业额的0.3%~0.5%，但其每年的经营费用却达到了企业营业额的2%~3%。毫无疑问，交易成木中增加的这些费用最终都将以各种方式转嫁给消费者，致使消费者不堪重负。1.社会主义公有制经济基础被破坏。我国《宪法》明确规定：国有经济，是国民经济中的主导力量。中国特色社会主义市场经济体制的基本特征是坚持以公有制为主体、多种经济成分共同发展。商业贿赂的蔓延致使社会主义公有制经济基础遭受严重破坏。国有企业是我国公有制经济基础的的主要实现形式，其中有一些大型国有企业在关系国计民生的领域中占有主导地位。0前，建立起现代企业制度的国有企业凤毛麟角，更未形成有效

5、的所有权人和管理人的制约机制，还是以国有资产监督管理委员会代表着国家对其进行监管。但是，在实际情况中，各级国资委的参与力度是不够的，其监管经常因为各种原因不能到位，而在缺乏监督管理的情况下，大量的商业贿赂进入了国有企业，国有资产源源不断地进入了背弃了良心的国有企业经营者的腰包里。如果这种国奋资产流失的问题不能得到有效地控制，将严重损害整个社会主义公有制经济基础。2.外资流入受到影响，致使投资环境恶化。我国的宏观经济和政治的稳定在国际上得到了普遍的认可，这是刺激国外投资者进行投资的一个重要的因素。近年“朗讯风波”、德普“凹扣门”事件的曝光严重影响和冲击着我国良好的国

6、际形象。衡量一国投资环境好坏的一个重要因素是市场廉洁度，近年来我国对外资吸引力不断降低的重要原因之一是我国不能有效治理商业贿赂恶象，国内投资环境遭受严重损害。（二）政治危害1.危害国家的廉政制度。权利寻租的一个重要的表现形式就是商业贿赂。在私欲的驱动下，掌握和拥有国家权力的那一部分人将权力私有化，为自己谋取不当经济利益，市场竞争者、参与者向官员支付“权力租金”等商业贿赂行为频频发生。商业贿赂的盛行，使官位散发出巨大的经济诱惑。因此，如果商业贿赂治理领域得不到不断拓展，我国的反腐败工作和党风廉政建设难以得到推进，政治环境难以净化。2.破坏政府和执政党的形象。商业贿赂

7、的大量产生给某些腐败官员和不法商家带来大量经济利益，这些交易成本和社会成本的增加则最终由普通民众为之买单，无疑这将引发民众对政府和执政党的不满情绪，削弱政府公信力。国有企业改制、不法房地产的开发、医疗高收费等等领域，都是商业贿赂的高发地带，越来越多的W民收入以商业贿赂的形式流入个人手中，长此以往，如果商业贿赂不能得到有效遏制，民众必然因不堪重负将矛头指向我们的执政党和国家政府，执政党和政府在民众中的良好形象将遭受极大影响。3.削弱法律和政令的实施效果。W家的法律和政令是为了维护全体社会成员的合法权利，促进最大多数人的利益而制定的。而少数商业贿赂既得利益者会不希望国

8、家法律和政