时际国际法与我国海洋领土争端之考量

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1、时际国际法与我国海洋领土争端之考量一、“时际法”之考证时际法(ntetmpoananpoalla”和中文的“时际法”。“时际私法”、“时际刑法”、“时际民事诉讼法”等术语随之产生，“时际国际法这一用语也是由此而派生出来。从用语的结构上看，它由“时际(a)”和“法(lpoa)”又可以进一步分为“时(temporal)”和“际(ner”这样两个要素，都可以追溯到拉丁语的“emPus(时间“tmp«al(时间的)”和“ine(…之间)”。因此，“时际法”一词字面上的含义就是“时间与时间之间的法律”。在国内法上，时际法至少可以追溯到公元440年罗马皇帝狄奥多西二

2、世为其东方领土发布的命令，“兹决定:法律和敕令是对将来的行为给于范型而颁布的，而不是为过去的事实而规定的，但是明文为过去和未决的行为规定时不在此限”。这个命令是时际法上的一个大原则法律不溯及既往原则的奠基。该原则在民法上以既得权保护理论为基础，体现在不少国家的民法中，如1804年《法国民法典》很多国家的宪法也明文宣告禁止追诉性的刑事立法，如美国1787年宪法第1条第9项、第10项分别禁止联邦议会和州议会制定溯及既往型法律。〔5〕国内法对时际法的规定，在于任何国家既需要变革，也需要法律的稳定与安全，时际法正是对这两方面的平衡。与国内社会一样，国际社会也需要

3、法律的变革和稳定这两者的平衡。但在国际法上，时际法的发展比国内法晚。国际法上时际法的概念，是1928年美国和荷兰帕尔马斯岛争端中由仲裁人胡伯(MaxHubes)首次引入的。他所表述的时际国际法是：“一个法律事实应当按照与之同时的法律，而不是按照因该事实发生争端时所实行的法律或解决这个争端时所实行的法律予以判断。6〕对涉及过去缔结条约的案件，菲茨莫里斯认为，“对此类案件中的情势应加以评价，对有关条约进行解释。这种评价与解释，应依据其当时的国际法规则而不是今天存在的规则”。7〕时际法作为国际法中的一种理论，多扩展适用于领土争端案件和条约解释的司法实践中。〔8

4、〕20世纪70年代，以专著形式对时际法进行研究的有法国国际法学者保罗.塔韦尼埃的《国际公法中行为与规则在时间上的适用的研究财际法或过渡法的问题)〉〔9〕以及德国国际法学者沃尔夫一迪特里希。克劳哲一阿布拉思的《时际国际法一国际法规范的时间上的适用范围》。〔10〕我国国际法学者李浩培1983年的《论条约法上的时际法》和2001年DaxSoeien)为专题报告员与第11委员会进行对“国际秩序中的时际法问题”的研究。1975年国际法学会威斯巴登年会的同意，并以决议的形式加以确定。该决议明确指出：1.除另有表示外，任何国际法规则的现时适用范围，应根据任何事实、行为

5、或情势必须按照与之同时的法律规则来判断这项一般法律原则予以确定;2在适用这项原则时：(1)任何有关单一事实的规则，应适用于该规则有效期间所发生的事实;(2)任何有关实际情势的规则，应适用于该规则有效期间内存在的情势，即使这些情势是先前产生的;(3)任何有关一项法律行为的合法性或非法性的规则，或有关其有效条件的规则应适用于该规则有效期间内所发生的行为”。〔12〕二、时际法与国际法作为最早提出国际时际法的经典案例，帕尔马斯岛案〔13〕中需判断的一个法律事实是，16世纪早期西班牙声称发现岛屿的时候，“发现”本身是否足以产生对岛屿的领土主权。对此，胡伯提到三个不

6、同时期的三个法律:法律事实发生时正在实行的法律、因该事实发生争端时正在实行的法律和解决该争端时正在实行的法律。对这三个时期的法律如何看待?胡伯认为据以判断该事实的法律只有一个，即该事实发生时正在实行的法律。国际法上时际法原则的精髓也是“法律不溯既往”该规则所说据以判断一个事实发生以前而在事实发生时尚未废除的法律。〔14〕对需要判断的法律事实，胡伯认为，“对于在某个时期盛行的各种法律体系中的哪一个能适用于某特定情况(所谓的时际法)必须对权利的创设和权利的存在加以区分。创设权利的行为应依权利产生是有效的法律这一原则，要求权利的存在，即它的持续显示应当不断满足

7、法律演变后要求的条件。”〔15〕这段陈述的前半部分还限制在“发现”的事实上，后半部分强调“创建权利的行为”汲发现的行为)随后权利的存在依赖于“权利的持续明示”;仲裁人需判断的另外一个法律事实是，西班牙在涉案的《巴黎条约》缔结和生效的“关键日期”是否实际拥有主权。案件中荷兰胜诉的原因之一，就是提出比西班牙更有力的证据，来证明其权利机构对岛屿的控制和联系。〔16〕然而，条约法中所涉及的时际问题却复杂得多。很多案件中争端方的权利都来自于很早以前法律上具有重要意义的行为或所缔结的条约。1969年《维也纳条约法公约》似下简称《条约法公约》)对时际法明文规定在第24

8、2852、5364、70条中。〔17〕《条约法公约》第28条的标题是“条约不溯既