论有限合伙及有限责任合伙

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1、论有限合伙及有限责任合伙普通合伙是最古老的合伙法律形式，也是合伙制度的主要形式，早在公元前18世纪古巴比伦的《汉穆拉比法典》中就有原则性的规定。随着商品经济的成熟，有限合伙相继出现在各国的立法中。到上个世纪90年代，在美国首先岀现了有限责任合伙的立法，之后短短的十来年就得到各国的普遍认可。随着我国市场经济的发展与完善，在2006年8月27日全国人大常委通过新的合伙企业法，对有限合伙、特殊普通合伙等做了明确规定。受各国经济基础、立法传统、社会形态等因素的影响,大陆法系与英美法系国家之间，立法形式及其内容都有着不同程度的差异性

2、。大陆法系以合伙的目的为标准，将合伙分为民事合伙与商事合伙两大类。英美法系更强调合伙的团体性，把合伙分为普通合伙与有限合伙主要形式。有限责任合伙与普通合伙是英美法系国家根据合伙人承担责任的不同对合伙的一种分类，已经被普遍接受。在英美法系国家中，隐名合伙与两合公司一起被称作有限合伙。一、有限合伙（一）各国对有限合伙的立法定义有限合伙不属于大陆法系国家的法律规定分类，但可以参照其特有的隐名合伙与两合公司的定义。在法国，合伙制度通过《法国民事法典》、《法国商事法典》、《法国商事公司法》等调整规范。法国把有限合伙定义为两合公司，由

3、无限责任股东和有限责任股东组建的公司经过登记取得法人资格。在德国，合伙制度通过《德国商法典》、《德国民法典》、《股份法》等调整。德国也把有限合伙定义为两合公司，由商法典第161-177条作规定，由无限责任股东和有限责任股东在一个共同的商字号下从事某种工商经营活动而组建的人合公司。其设计大体上与法国一致，但德国的两合公司没有法人资格。在美国，从其各州及其统一的法律规定分析，有限合伙是指由两名或两名以上的合伙人根据本州法律成立的，拥有一名或一名以上的普通合伙人和一名或一名以上的有限合伙人的合伙。在英国，合伙法律制度由《合伙法》

4、、《有限合伙法》以及一系列判例规则规范。根据1907年《有限合伙法》的规定，有限合伙由至少一个普通合伙人和至少一个有限合伙人组成，普通合伙人对有限合伙债务负担无限连带责任，有限合伙人仅以其出资为限对有限合伙债务承担有限责任英国的有限合伙仅是对有限合伙特殊情况的特殊规定，在《有限合伙法》没有特殊规定的情况下，仍然适用《合伙法》和有关合伙的普通法、平衡法规则。在我国，企业的分类方法比较多，也比较杂乱。在法律上,我国合伙企业制度是通过《民法通则》、《合伙企业法》以及相关《税法》等规范。我国新《合伙企业法》规定，有限合伙企业由普通

5、合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。综上，各国对有限合伙的立法定义原则上大同小异，对于有限合伙，通常存在两种形式的合伙人为特征，至少有一个负无限责任的普通合伙人和另外一个以其认缴出资额为限承担有限责任的合伙人。（二）有限合伙的主体有限合伙的主体可以是自然人、法人及其他组织团体。我国新《合伙企业法》规定：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。美国《有限合伙法》中关于有限合伙人,该法规定

6、“其中的人”是可以是“一个自然人、合伙、有限合伙、信托机构、协会或公司。”在德国、法国，自然人、法人也都可以成为有限合伙人的主体。（三）有限合伙的责任承担形式有限合伙的本质是合伙人中存在承当有限责任的合伙人，有限责任人仅以其出资额为限对合伙承当责任。我国新《合伙企业法》借鉴外国的立法经验规定，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙债务承担责任，当然不排除因其违法行为造成的无限责任。有限合伙的法律地位关于合伙的法律地位有三种观点。第一种观点认为：合伙是第三类主体，这是追求实用的英美法系国家逐渐确立起来的；第二种观点认为：合伙不

7、能成为民事主体（民事主体只有自然人和法人）；第三种观点认为：应该区别对待。对于有名称、商号的有自己组织机构的合伙应该成为第三主体,而那些简单的临时性合伙不能成为主体。一般情况下，合伙是非法人的，而且各国立法上更多的承认合伙的团体资格。但法国的商法规定，凡是登记注册的企业组织均具有法人资格。第三种观点比较为科学性，能够解释比较全的问题。现代社会合伙企业存在形式越发多样性，并非所有的合伙都具有团体人格。（五）有限合伙的其他法律特征第一，有限合伙的公示要求。由于有限合伙承担责任形式的有限性，各国对有限合伙的设立比较严格，都要经过

8、一系列的程序。美国《统一有限合伙法》规定，有限合伙企业的名称中必须要有“有限合伙”字样。第二，有限合伙人不得参与合伙事务的执行。有限合伙人要想得到有限责任的保护，必须放弃其对合伙企业事务的执行权，但是他仍然享有知情权、检查监督权、利润的分配请求权。（六）对有限合伙企业的立法思考法律是上层建筑的保障和体现