行政裁量权及其规制研究

《行政裁量权及其规制研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、郜风涛：行政裁景权及其规制研究内容提要：行政裁S权是现代行政权的重要特性和核心内界。行政裁S权的行使，是一把“双刃剑”：一方面，有利于保证必要的行政效率，另一方面，也为权力的滥川提供了可能。因此，对行政裁暈权加以奋效规制，足行政法治发展屮不奔回避的课题。根据我国行政法治实践发展的需要，当前，亟需在比较和借鉴的基础上，厘定我国行政裁餅权的含义，进而确立行政裁景权行使的主要原则，明确规制行政裁景权的基本路径，从而为完善和规范行政裁景权的制度体系和运行机制提供有力的理论支撑。关键词行政裁鲎规范控制曾经被戴雷认为与法治原则水火不能相容的行政裁量权，近ff余年來，因应社

2、会经济纷繁复杂、变化多端的发展趋势，随着政府管理范围的不断扩张而円益增长，迄今己与行政管理职能全过程形影相随，乃至于被视为与现代行政法治的实现不可分离的构成要素丨①］,成为现代行政权的重要特性和核心闪容。与此同时，法学界对行政裁呈权的认知也在不断深化，迅然存不少人仍然＞』惯地将行政裁景权称之为行政£1由裁景权，但是，这种权力己经不再代表不受任何限制的绝对自山，而是一种法律约朿下的裁量空间和判断余地的代名词。欧美行政法新近以来最重耍的成就，不少都与行政裁量权的运用和控制有矢。在这个方而，我国总体上还处于理论研究和实践探索的初始阶段。正因为如此，对规范和控制行政裁

3、兒权进行多视角、多维度的探讨，努力为行政裁景权的设定和行使提出淸晰可行的思路，极具学理意义和实务价值。为此，笔者拟结合国内外有关理论研究和实践成果，作一些籾浅思考，并提出一些初步见解，以期抛砖引玉，并求教于学界前辈和M）仁。-、理论界定：行政裁fi权含义的解读行政裁景权足西方国家苜先提出并着力研究的一个问题。这-•概念&提出之円起，就因国度、吋间、场合和论者的差异而被赋T不同的理解。传统宪法原则一般都汄为广泛的行政裁鲎权与法律的精神不相容，比如，在锁雪的眼中，行政裁fi权被当作恣意滥用公权力的同义语，存在理所当然地与K主价值和法治传统背道而驰［②］。美阔学者扪

4、纳徳•施茨的态度则有所不M1，他指出，“当我们说行政裁量权吋，我们的真正含义是桁行政宫员或者行政机关拥有从可能的作为和不作为中做选择的A由权。”［③1这一观点与《布莱兑法律词典》对行政裁:权给出的定义如出一辙［④］。徳国行政法鼻祖奥托•迈耶曾提出行政裁兒包括纯行政裁W:和法律适用裁S在A的学说［⑤］,后世的德国学者迕其葙础上发展出行政裁fi与不确定法律概念并立的理论体系，认为“裁跫是在已确定事实要件的情况下，法定的确定法律效果的酌量余地；而在不确定法律概念的解释或者判断活动范围内，相反仅涉及对法定事实要件或者活动方式的理解和认定。一般在裁量中可以M•有多个正当

5、的决定，只有行政机太有权进行选择，法院不得变更；相反，对不确定法律概念的解释，法院可以进行全谢帘査。”［⑥］德国行政法理论还进一少将行政裁景区分为决定裁景和选择裁景，前者是行政机关选择是否采取法定措施的裁量权，后者则是行政机关在法定的两个以上的措施中选择采取某个法定措施的裁量权。承袭德国法理论的日本和我国台湾地区虽然也有行政裁量与不确定法律概念的提法，但是，II木通常则认为，作为法律构成要件的不确定法律概念也柯行政裁M的存在，倾向于杏认不确定法律概念与行政裁fi具冇本质区别；我国台灼地区的主流观点则将行政裁fi界定为“行政机关在法律规定的构成要件实现吋，得选择

6、不M的行为方式，亦即法禅规定和构成要件相连结的，不是单纯一个法律效果，其中该决定至少有两种甚或数种可能性或者被赋予某种程度的行为tl由”［⑦j,这更接近于徳国的观点。似是，也奋不少学者对此持有异议,认为行政裁朵与不确定法律概念之叫仅属于朵的不同或者程度上的不同，外无木质差异,并且我国台湾地区司法实务中也有行政法院将不确定概念的适川纳入行政裁量权的情形［⑧］。需要指出的足，国外和一些地区对行政裁量权的理论界定S然各不相同，但是，他们都有相应的淸晰视角，以及与此视炻相协调的完整法律观念和法律体制背景作为牢固的某础。这就保证了一个国家和地区的行政裁量权理论的严密性和

7、将理论运用干实务的可靠性。比如，以德国为代表的行政裁量权理论，立足于司法控制行政自主性的角度，对行政裁量权作出狭义的解释，是合理而且奋效的。相反，英笑理论采取相对广义的主张，认为行政决定在事实查明、标准确定和将标准适用于具体事实这三个过程屮都存在裁量因素『⑨］,更为强调对行政裁fi权的程序控制功能的体现。与此相比较，我国人陆地区近年来也然也注意到国外行政法理论对行政裁景权内涵和外延认知的不同，但是，在构建艽自身理论体系方血还不从如人意。正如有的论者所桁出的那样，国内学界对待行政裁量权这个“舶來品”，在“拿來”其概念时欠缺科学的梳理与鉴别，因ifti直接导致对此

8、概念的长期误读、泛化S至滥用［⑱1,有