大赦研究初步论文

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1、大赦研究初步论文.freelnesty表述的。“大赦”是一个跨越东西方、横亘古今的普世概念及治国之术。“大赦”作为一个极具历史深度和地域广度的概念及治国之术，不待说，自然具有多元的理解以及作为治国之术具有各种各样的形制。不过，在异中还是可以找到共同之处的，在当代，就各国政治理念及国内法上的“大赦”概念，通常被理解为一种“宽免”理念，在形制上则是由国家元首或最高国家权力机关以法律、政令等形式对特定时期、对全部分或大部分或一部分特定的犯罪人或不特定的犯罪人已判定之罪或正在追诉之罪予以免罪和免于刑罚或免于追诉尚未定狱之罪的政令、法律、政策或措

2、施。在中国古代，“大赦”是一套结构复杂的“赦免”概念和形制体系的一个重要的组成部分，构成这个概念和体系的，还有赦、常赦、曲赦、肆赦、特赦、恩赦、郊赦、别赦、赦徒等赦免形式。其中有些与“大赦”的概念和体系相互重叠或交叉，或只是称谓的不同；而其中大部分都与“大赦”有些甚至有较大的差别。除此之外，还有一些同属赦免范畴，在形制上都与“赦”或“大赦”明显不同的一些概念与形制，如“减等”或称“赦降”（即类似于当代的对在押人犯的减刑）、复籍（即对被剥夺属籍的皇族恢复其属籍）、赎罪（即以财物或劳役赎刑）。在近、现代的中国，除晚清沿袭以往朝代的“赦免”概

3、念与形制之外，在中华民国期间，通过历次宪法、宪法草案一般都规定实行“大赦”外，还有特赦、免刑、减刑、复权等，后四种同“大赦”一样，既同属于“赦免”的范畴与形制，只是在“赦免”的范围和程度上区别于“大赦”而已。在古代西方，“赦免”的概念与形制也是古已有之，其形制大体上也分为“大赦”、“特赦”以及其他形式的“宽恕”。这种概念与形制同样被近、现代西方国家所沿袭。许多国家的宪法或专门法律都有关于“大赦”或“特赦”的规定。中国的近邻日本、韩国融合中西方的“赦免”概念和形制，都在各自的国度实行各种形制的“赦免”制度。在东、西方现代的刑法中，一般都有

4、关于假释、缓刑、减刑等“减免”刑罚的规定。从广义上来说，这些都属于“赦免”的概念与形制的范畴，但就其实施范围及社会影响力来说，都远远不及“大赦”、“特赦”之类的“赦免”来得广泛和深远。除此之外，在宪法和国际法上都有一种被称为“豁免”的概念与制度。“豁免”是基于担任某些公职的具有特殊身份的人员，为了保障其正常地履行职务，其某些行为例如国会议员或人民代表在议会或代表机构的发言，即使是错误的，也不受司法上的追究，即从刑法上的罪与罚彻底排除享有豁免权之公职人员。而一国派驻外国的外交或使团人员，因其是具有代表国家行使职务的特殊身份，即使被认为是从

5、事了与其身份不相宜的行为，根据主权神圣不可侵犯的公认国际法法理，不受驻在国的司法追究，对其所能采取的最严厉的处分措施，也只能宣布其为不受欢迎的人员，令其在一定的时期内离境。而“赦免”则是指对司法上或定罪或刑罚的“免除”或“宽恕”。（二）“大赦”的性质“大赦”是一个极其复杂的社会现象，各种社会学科一般都是从各自的学科立场对其进行研究。而这种研究，至少在历史学、法律学特别是刑法学上通常都把研究的重点放在其制度层面上；而对其一般性质或总体性质的研究一般都比较薄弱。⑴应当承认，“大赦”确实是一个具有多重性质且非常复杂的社会、法律现象，人们要对其

6、性质作出准确的理解和把握确属不易。这种状况最终导致了古今之人对其建制和实行的信心和勇气，以及人们对其中的利弊得失的评判存在着截然相反的态度。如果说，在古代人们关于是否实行大赦的争议并没有从根本上阻碍皇权频繁地实行“大赦天下”的实际选择的话，那么，在当代，人们对“大赦”或者说对包括特赦在内的其他一些形式“赦免”的种种疑虑和担忧，则在很大程度上影响了对各种形制的“赦免”特别是对“大赦”在实际国家治理中的选择了。在包括中国在内的当代许多国家中，“大赦”之所以逐渐走向式微，甚至逐渐成为宪法上的虚置条款或在宪法条文中没有作出规定，除了其他原因之外

7、，对“大赦”本身形制上的性质的研究和认识不足，应当是一个重要的原因。这种状况应当引起我们的注意和反思。要对“大赦”之类的“赦免”的理念与形制欲求得到更科学的理解和把握，深入分析其多重而复杂的本质或特性，不仅是不能回避的，而且或许是首先不得不做的事情。本研究试图超越以往学术界的一些被我们认为偏斜的视角，对“大赦”的性质做一个全面的诠释。1、从社会的立场上看，“大赦”是一种社会矛盾的有效调节机制。自有人类社会以来，人类的各个个体之间，基于民族、种族、文化集团以各种阶级、阶层和不同利益群体之间的矛盾就从来没有中断过。无论何种社会，总是需要动员

8、和组织各种力量，包括政治、经济、法律、文化、道德等力量来调节各种社会矛盾，全部人类社会就是在这种社会矛盾不断产生又不断调节中发展的。作为犯罪与非犯罪，以及由超社会的国家强制力所实行的对犯罪分子的惩罚以及对非