论行政自由裁量权产生的原因与必要性

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1、论行政自由裁量权产生的原因与必要性[内容提要]行政自由裁量权是现代行政法的一个重要内容。其产生有着深刻的社会原因和法律方面的原因，同时也有理论上的基础。随着社会的飞速发展，行政自由裁量权在社会实践中的作用欲加重要。因此完善的行政自由裁量权制度的存在，对促进社会长足发展是非常必要的。[关键词]行政权行政自由裁量权原因 [目录]一、行政自由裁量权的涵义1行政自由裁量权含义的理解2对行政自由裁量权定义的认识二、行政自由裁量权产生的原因及基础（一）、社会根源1、服务行政的必要性2、社会关系的复杂性3、提高行政效率之必然（二）、法律的根源1、法律的滞后性和稳定性2、法的

2、高度概括性与抽象性3、引起行政自由裁量权产生的另外一个重要原因是法律法规的模糊性与高度概括性，抽象性。4、法律对社会关系调整的不周全性（三）、法律对社会生活和存在的理论根源三、后记    [正文]行政自由裁量权是现代行政法的一个重要内容，其重要性不仅体例在法学理论的繁荣外表上，更重要的是对于行政实际的重要意义。行政自由裁量权的存在是适应社会的发展需要，对提高行政效率可谓鞠躬尽瘁。行政自由裁量权之所以能产生并对社会发展起到积极的作用，是有着各方面原因的，也是社会的需要。但诸多学者对其认识不尽一致，学界对此的讨论颇多。出现了当前对这一问题热烈探讨。文章与书籍也颇多

3、。一 、行政自由裁量权涵义的认识与理解1 、对于行政自由裁量权涵义的认识可谓莫衷一是，诸多学者的解释也不尽一致。其中，对于概念的理解与定位也有很大的差异，多学者使用“行政自由裁量权”这一概念来表达。但有一部分学者并不同意用“自由裁量”这样的表达，[①]《行政法原论》周佑勇著；中国方正出版社2000年6月版；第183页。[①]这主要是受德，日行政法的影响。他们还有人认为使用“行政裁量”这一概念可能会形成权力的失范，[②]同上。[②]因而反对使用“自由”二字。笔者认为，对于某项内容的认识主要在于理解其内在涵义，并领会其精神主旨，从而指导实践而并非根据其字面意思理解

4、，运用于实践。因此这样担忧是不必要的。况且，自由是相对的，世界上不存在绝对的自由，任何自由都要受到一定的制约，只能在遵循约束的前提下才能享受充分的自由。行政自由裁量权也是如此，只有在遵循一定的原则和标准的前提下，这一权力才能得充分的“自由”，从容应对日常生活中的行政事务。2、正如其概念一样，行政自由裁量权的定义也是五花八门，每个学者都有其自己的看法与认识，但粗略的可以归结为广义和狭义两种。广义的行政自由裁量权是指行政机关作出行政行为时具有选择余地的各种情况，狭义的定义认为，只有在行政处罚的部分才具有自由裁量的余地。目前广义的概念占主导地位。行政机关在处理具体行

5、政事务时首先面临的是对事件性质，程度的判定。而在这些问题的判定上，[③]这个判定直接影响行政机关作出具体行政行为。[③]法律有规定了好几种幅度，那么事件到底属于哪一种就要行政主体根据具体情况，甚至根据自己的斟酌选择一种合理的幅度，这一‘选择’[④]当然这种选择并非无约束的自由选择，而是要求行政主体在充分考虑相关因素之后作出的合理选择。[④]的过程就有在自由的成分。例如，《医疗事故处理条例》第55条，“医疗机构发生医疗事故的由卫生行政部门根据医疗事故等级和情节，给予警告；情节严重的，责令限制停业整顿直至原发证部门吊销执业证书，对负有责任的医务人员依照刑法关于医疗

6、事故的规定，依法追究刑事责任，尚不够刑事责任的，依法给予行政处分或纪律处分。”在这一法务中，医疗事故的“等级”“情节”的判定。“情节严重”“尚不够刑事处罚”等都需要一定的选择来判定。在选择的过程还要加入执法者“自由”[⑤]这里的“自由”是指在尊循一定的原则和符合法的目的和精神指导下的自由。[⑤]的选择权。再者，当事件的性质再者，当事件的性质确定后，具体运用那种法律规范进行处罚也存在一个选择的问题。例如在公路交通运输中存在的超限超载问题，到底是由路政部门运用《公路管理条例》进行处理，还是要由交管部门运用《交通安全管理法》予以处理，[⑥]这一问题至今没有一个统一的

7、规定，致使目前对交通运输的违法处罚存在双重处罚的混乱局面。[⑥]在这里，法规的选择也存在一定的‘自由’。  综上述，认为自由裁量权仅存在于法律规范的处罚部分是远远不够的。二、行政自由裁量权产生的原因及存在得基础（一） 、行政自由裁量权之所以能够产生和存在有着深刻的社会原因。行政自由裁量权的产生有着诸多复杂的因素。因此学界对此的认识也不一致，但趋于诉同的观点是：“自由裁量权的产生根本原因是社会关系的复杂性。我们现在所处的社会越来越复杂，政府管理职能越来越多，社会关系本来的复杂化，使法律规范客观上不可能全面地，准确地，具体地加以规范。因此必须赋予行政机关以自由裁量

8、权。”[⑦]《关于行政自由裁量权的对话