试论企业劳务派遣用工法律风险防范

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1、试论企业劳务派遣用工法律风险防范摘要：劳务派遣用工是市场经济条件下产生并发展起來的新型用工形式，与传统用工模式在结构上有很大不同，具有用人与管理相分离的特征。文章试从劳务派遣用工模式的发展及当前存在的突出问题出发，深入剖析劳务派遣用工企业面临的法律风险，并提出应采取的有效防范措施，以应对当前的立法变革。Abstract：Labordispatchemployment,raisedanddevelopedunderthemarketeconomy,isanewformofemploymentwithafeatureof/zemployment"an

2、d〃use〃separation,whichisquiteclifferentfromthetraditionalpatterns.Thisarticleattemptstostartfromthedevelopmentsituationsofenterpriselabordispatchemploymentandthecurrentprominentproblems,anddivesdeeplyintoseveral1egalriskstopointoutwhateffectivemeasuresweshouldtake,inordertoco

3、pewithcurrentlegislationreforms.关键词：劳动合同法；修正案；劳务派遣；风险防范Keywords：laborcontractlaw；amendment；labordispatch；riskprevention中图分类号：F272.92文献标识码：A文章编号：1006-4311(2013)36-0157-031劳务派遣用工模式的发展及现状劳务派遣是指劳务派遣机构根据用工企业的要求为其选拔、派遣劳动者，由劳务派遣机构与被派遣劳动者建立劳动关系，负责劳动者的工资支付和办理社会保险等日常管理性事务，而用工企业实际使用劳动者并

4、向劳务派遣机构支付服务费用。从本质上来讲，是在法律上将雇员与用工企业从人身依附关系中分离出来，形成雇员与劳务派遣机构的劳动关系、雇员与用工企业的劳务关系、劳务派遣机构与用工企业的劳务派遣协议关系的三方法律关系。与传统用工模式相比，其最本质的特征在于劳动力的雇用与使用相分离。劳务派遣这一新型用工模式最先产生于西方，源于20世纪80年代劳动力市场供应不足,以满足灵活用工、弹性用工的需求，主要面向高端人才，.且在社会总用工量中处于非主流，仍为一种补充用工方式，不会影响劳动者的基木权利。我国企业劳务派遣用工最早是为解决外国法人驻华代表机构不得境内招工的政

5、策障碍，后因解决大量下岗职工再就业等社会就业问题而盛极一时，当下则基于劳动力市场上存在人量廉价剩余劳动力而快速发展，特别是《劳动合同法》及相关配套措施出台后，劳务派遣模式更是井喷式发展，由此产生的违法性用工和劳资社保纠纷集中爆发，用工企业和劳务派遣机构骤然间被推至风口浪尖处，面临极大的用工风险①。劳务派遣用工存在的突出问题主要冇：劳务派遣机构过多过滥，经营不规范；不少用工企业长期大量使用被派遣劳动者，有的用工企业其至把劳务派遣作为用工主渠道；被派遣劳动者的合法权益得不到有效保障，同工不同酬、不同保障待遇的问题比较突出。劳务派遣用工制度的滥用不仅损

6、害了劳动者的合法权益，也対常规的用工方式和劳动合同制度造成较大冲击。为此，全国人大常委会于2012年12月28日表决通过《劳动合同法修正案》，并于2013年7月1日起正式实施。可以预判今后我国仍将会加大立法改革，从严监管、引领规范劳务派遣市场，将其逐步拉回正常轨道，即仅作为一种补充性的用工方式而非替代传统用工模式，这对当今亟待治理的劳务市场而言是个利好消息，但对于已被劳务用工纠纷所烦扰不已的用工企业來讲，劳动法律风险进一步凸显②。2用工企业的法律风险及防范措施2.1雇主责任风险应当厘清的一个观点是：有了劳务派遣机构，用工企业是否就真的对劳动者不用

7、承担雇主责任。就理论界来说，有部分人主张用工企业是完全不承担责任的，但绝大部分还是主张用工企业要承担雇主责任，只是各自所主张承担的责任范吊I、责任强度、理论依据不同而已。但就实务界来说，事实上，这本身并非一个冇无责任的问题，而是一个责任划分问题。为避免劳务派遣机构向用工企业推卸责任，实务中，企业要特别注意以下情形：第一，劳务派遣机构与劳动者的劳动关系确立情况及延续情况。需要关注是否与劳动者签订劳动合同、劳动期限是否在两年以上、劳动期限与派遣期是否适当，否则仲裁机关或法院通常会认建劳务派遣关系的无效和事实劳动关系的存在，用工企业将承担劳务报酬支付的

8、责任，且需补交社会保险费用等，除此Z外可能遭受劳动行政管理部门的处罚，造成巨大损失。第二，劳务派遣机构与劳动者签订的劳动合同内容。合同是