法治民主探讨

法治民主探讨

ID:33669757

大小:53.00 KB

页数:9页

时间:2019-02-28

法治民主探讨_第1页
法治民主探讨_第2页
法治民主探讨_第3页
法治民主探讨_第4页
法治民主探讨_第5页
资源描述:

《法治民主探讨》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在学术论文-天天文库

1、.法治与民主之探讨一、法治(一)法治的概念͘1.法治理论的产生背景追寻法治的源头,应该从亚里士多德说起。在《政治学》里,亚里士多德说:“若要求由法律来统治,即是说要求由神癨和理智来统治;若要求由一个个人来统治,便无异于引狼入室。因为人类的情欲32如同野兽,虽至圣大贤也会让强烈的情感引入歧途。惟法律拥有理智而免除情欲”②作为一项历史成就,西方的法治概念是以罗马法和诺尔曼法的历史文本为基础的。这些历史上存在的帝国都表现出对法治原则的喜好。事实上古希腊的人长于哲学思考,没有发展出严格意义上的法律专业,他

2、们在讨论法律问题时使用的语言是哲学的语言。东罗马帝国查士丁尼(Iustinanus)皇帝,当时的西罗马帝国已经灭亡,法律在查帝的手下集大成,罗马法形成四部伟大的经典《法学阶梯》、《学说汇纂》、《法典》、《新律》,合称为《国法大全》。近代革命以前的法治观念至少有三:其一,法律至上,也即法律面前人人平等,任何人或特权不得超越于法律之上。二,权力分立与制衡。其三,法律来源于某种超越于现实政治权力结构的实在,因而,法律被视为普遍、客观而公正的。就法治理论而言,19世纪的英国法学家戴雪(A.V.Dicey)

3、通常被视为近代西方法治理论的奠基人。戴雪第一次比较全面地阐述了法治概念,这一阐述乃是以已有的法治体制及其经验为根据的。我国法学界法治研究经历了一个理论思维的逻辑发展过程,其研究重心主要围绕以下三个方面:一是探讨法治的概念和内涵,即说明什么是法治,法治的特征、原则、价值和精神;二是审视我国法制发展的历史与现状,反思其与法治理想的差距和矛盾;三是在理想与现实结合的层次上探讨我国实现法治即法制现代。2.几种具有代表性的观点●亚里士多德:在《政治学》里说:“若要求由法律来统治,即是说要求由神癨和理智来统治

4、;若要求由一个个人来统治,便无异于引狼入室。因为人类的情欲如同野兽,虽至圣大贤也会让强烈的情感引入歧途。惟法律拥有理智而免除情欲”②与人治相比,法治可以避免情欲,也即任意性和不确定。由此,我们可以看到法治的逻辑理由与哲学基础。接着亚里士多德又说:“法治应包含两重意义:已成立的法律获得普遍的服从,...而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律。”③(亚里士多德.《政治学》.商务印书馆1965年版.第199页)●昂格尔:“为了确保普遍性,行政必须与立法分立;为了确保一致性,审判必须与行政分立。实

5、际上,这两种分立恰恰是法治理想的核心。”(昂格尔.《现代社会中的法律》.第53—54页)分权制衡及其规则有效地将权力的存在和运作置于法律之下。正是在这个意义上,昂格尔才把立法权、行政权、司法权的分立制衡当做法治的基本要求,甚至等同于法治本身。●(19世纪的英国法学家)戴雪(A.V.Dicey):其一,客观法律至上其二,法律面前人人平等其三,宪法为法治之体现,个人权利乃是法律之来源(Albert.V.Decey,IntroductiontotheStudyoftheLawoftheConstitut

6、ion(1885),1960,pp.202—203.)但上面这种观点本身也存在很多争议,尽管戴雪对法治的解释为近代法治概念奠定了基础,但这段话无疑是在特定的语境里讲的,他所主要关注的只是探讨英国议会制度与宪法传统之间的关系。(夏勇.法治是什么——渊源、规诫与价值.中国社会科学 1999年第4期123页)●莱兹指出,法治有两方面的含义:一是人们应该受法律的统治并服从法律;二是法律应该让人们能够受其引导。他认为,应该关注的是后一种含义。因为一个人只是在不破坏法律的意义上遵守法律,只有当他的法律知识构成

7、了他守法理由的一部分时,他才服从法律。所以,法律要被人们服从,就必须能够引导人们的行为。●我国学者夏勇归纳出,法治的十大要素,进而分析了法治的工具和核心价值,并指出法治的内在矛盾。1.有普遍的法律2.法为公众知晓3.法律可预期4.法律明确5.法律无内在矛盾6.法律可循7.法律稳定8.法律高于政府9.司法威权10.司法公正法治的工具价值:先提出(一般而言)保证规则的有效性。换言之,推行法治就是为了科学地制定并有效地实行规则。用流行的汉语语式,就是“有法可依,有法必依,执法必严,违法必究”。然后激烈批

8、判工具价值论,认为这种绝对的工具主义法治观只看到法治的外壳,而无视其精神,指出法治本身在价值上并非全然中立!而是蕴涵道德因素和价值取向。法治的核心价值:人类尊严与自由!●社会主义法治理念。(不做评论)(二)法治与法制...我们谈二者,主要是将其加以区分:1.内涵的差异。2.是否反对人治。3.价值取向的差异。4.政治基础不同。一般认为,法制是指一个国家的法及其法律制度,是静态的。法制着重讲的是法的一系列规则、原则及与此相关的制度,而法治所讲的法除静态的法的规则及其体系之外,还包括动态

当前文档最多预览五页,下载文档查看全文

此文档下载收益归作者所有

当前文档最多预览五页,下载文档查看全文
温馨提示:
1. 部分包含数学公式或PPT动画的文件,查看预览时可能会显示错乱或异常,文件下载后无此问题,请放心下载。
2. 本文档由用户上传,版权归属用户,天天文库负责整理代发布。如果您对本文档版权有争议请及时联系客服。
3. 下载前请仔细阅读文档内容,确认文档内容符合您的需求后进行下载,若出现内容与标题不符可向本站投诉处理。
4. 下载文档时可能由于网络波动等原因无法下载或下载错误,付费完成后未能成功下载的用户请联系客服处理。