沉宗灵比较法研究

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1、序【分类号】《比较法研究》【分类名】法学【书名】比较法研究【著者】沈宗灵【出版社】北京大学出版社【出版日期】199809本书是对比较法的综合性基础研究，即对当代主要法系、法律制度的宏观比较研究。它是在1987年由北大出版社出版的拙作《比较法总论》一书的基础上写成的。该书于1992年曾获首届高校出版社优秀学术著作特等奖。本书增加了对二战后，特别是近十几年来世界上法律领域中许多重大变化的探讨，如欧洲联盟法律的兴起；西方两大法系的更加靠拢；美国法律在西方取得理智上的主导地位，它对民法法系的重大影响；90年代初前苏联法律的解体和俄罗斯联邦法律的创建；东德法

2、律由西德法律所取代；伊斯兰法律新的改革；特别是当代中国社会主义法律的巨大发展，包括“一国两制”开始实现而带来法律领域中的变化。对以上问题，本书作了初步论述。本书对《比较法总论》一书的基本内容作了不同程度的修改和刷新。本书共分七编。第一编是绪论，第二-六编是本论。第六编当代中国社会主义法律是全书重点。之所以放在后面，为便于中国法律与其他法系、法律制度的比较研究。第七编是比较法专题研究，包括十二篇长短不一的有关比较法学的论文。本书中有关外国法-比较法的知识主要来自国内外法学许多论著。对这些论著的作者，我表示诚挚的感谢。我本人在北京大学法律学系自80年代

3、初以来为研究生开设“比较法总论”课程，在同学们的提问和讨论过程中，我也很受启发。为此我也感谢他们对我的帮助。　　　　　沈宗灵　　　　1996年9月第一编　绪论（之一）【分类号】《比较法研究》【分类名】法学【书名】比较法研究【著者】沈宗灵【出版社】北京大学出版社【出版日期】199809这一编旨在论述比较法的一些基本理论问题，包括比较法或比较法学的概念，比较法的历史发展、方法论、作用，不同法系和不同社会制度的法律等。第一章　比较法或比较法学的概念一、比较法的含义与研究对象比较法(ComparativeLaw)一词指什么？在国外比较法学家中有不同理解，如

4、英国法学家沃森(A.Watson)认为它是一种法制史和法理学的研究。（注：Watson,“LegalTransplant:AnApproachtoComparativeLaw”(1974),pp.1-9.）德国比较法学家格罗斯费尔德(B.Grossfeld)则认为比较法是一种文化。（注：Grossfeld,“TheStrengthandWeaknessofComparativeLaw”(1990),p.111.）比较法或任何法律，都有自己的历史与理论，也都与特定文化有密切联系，但我们不能将比较法当作法制史或法理学，也不能将文化看作比较法发展的决定因

5、素或唯一的决定因素。笔者认为，简单地说，比较法是对不同国家（或特定地区）的法律制度的比较研究。这一解释是与多数国外比较法学家的理解基本上一致的。例如，德国的莱因斯坦(M.Rheinstein)认为，比较法作为法学的一个部门之所以兴起就在于法律在不同国家各不相同的事实。（注：“InternationalEncyclopediaofSocialSciences”(1978)vol.9,p.204.）另一德国比较法学家茨威格特(K.Zweigert)和克茨(H.K?tz)也认为，“比较法是世界上各种不同法律制度的比较”（注：K.Zweigert&H.K?

6、tz,“AnIntroductiontoComparativeLaw”(1977)vol.1,p.2.）。意大利比较法学家萨科(R.Sacco)也提出：“比较法学像其他科学一样，其目的在于获得知识。它也同其他法学学科一样，追求法律知识。比较法首先承认众多的法律规则和具体法律制度的存在，它研究这些法则和制度在何种程度上相同或不同。”（注：Sacco,“LegalFormants:ADynamicApproachtoComparativeLaw”,in“AmericanJournalofComparativeLaw”1991,vol.39,pp.4-5

7、.）一般地说，比较法研究的对象是不同国家的法律制度的比较。但也有例外，一些特殊地区的法律制度，也可以作为比较研究的对象，例如美国的一些比较法学家，往往将联邦法律与州法律之间或各州法律之间的比较也看作比较法研究。又如同一国家中存在不同法系，代表不同法系的地区法律制度之间（如加拿大魁北克省法律与其他省法律）的比较。在我国，香港、澳门回归祖国后，中国内地和香港、澳门地区法律之间的比较；或者是海峡两岸法律之间的比较，也都属于比较法研究的范围。不同国家法律制度之间的比较有双边（即两国法律之间）比较与多边（即三个和三个以上国家法律之间）的比较。它们一般指本国法

8、律与外国法律，或不同外国法律之间的比较。仅一国法律之间的比较，除个别联邦制国家或特定地区外，一般不属于比较法学范围，例如，