抵押权效力研究

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1、内容摘要目前我国面临着严重的信用危机，信用缺失导致的不良债权业已成为市场经济正常运行的巨大障碍。因此，研究债的担保——抵押权制度，保障债权实现，加强社会信用，是摆在国人面前刻不容缓的任务。而在抵押权的实践和理论研究中，抵押权的效力问题是抵押权制度的核心，我国抵押权亟待完善的也是抵押权效力的相关规定。因此本文综合运用比较分析、法经济学和利益衡星、实证分析等方法研究抵押权的效力问题，并对物权法草案的相关规定进行评述，以期促进我国抵押权理论研究的成熟和立法的完善。本文研究共分为六个部分：第一部分为抵押权的基础理论，包括抵押权的概念、特征

2、及性质等，这是抵押权的效力构建的基础。抵押权是指债权人对于债务人或第三人不移转占有而供担保的财产(不动产、动产)或权利的交换价值优先受债权清偿的权利。抵押权属于物权，具有物权的属性，如法定性、优先性、支配性、排他性及追及性；但抵押权的目的是担保债权实现，又决定了抵押权具有与物权不同的性质，如从属性，不可分性；最后，抵押权是支配抵押物的交换价值而优先受偿的权利，从而具有价值性和物上代位性。第二部分为抵押权的取得问题，一般而言，抵押权从成立时起便具有法律效力，所以抵押权的生效其实质也就是抵押权的取得问题。在我国，抵押权可基于法律行为、

3、法律规定以及继承而取得。在实践中抵押权主要是当事人通过签订抵押合同而设立。因抵押权的成立目的是使抵押权人可优先于其他债权人就抵押物交换价值受偿，因此抵押权基于法律行为而成立时须进行公示，即履行抵押权登记手续，然而我国担保法把登记规定为抵押合同的生效要件，这不符合法理。第三部分论述抵押权的内部效力。抵押权的内部效力涉及三个方面的内容，即抵押权对主债权、抵押物以及抵押权关系当事人的效力。在我国，除抵押合同另有约定外，抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。从各国民法的规定看，抵押权对于抵押权标的物的效力除

4、及于设定抵押的原物，还及于抵押物的从物、从权利、附合物、孳息以及抵押物的代位物。抵押权设定后，抵押权人享有优先受偿权、抵押保全权以及抵押权的处分权；而抵押人可就抵押物进行一物数押、在抵押物上设定用益物权、出租抵押物并可对抵押物进行法律上的处分。第四部分是抵押权的对外效力，主要论述抵押权与抵押物上存在的物权、债权的关系。抵押权设定后，抵押人的所有权要受抵押权的限制，但第三人取得的抵押物所有权一般不能对抗抵押权人。抵押权和抵押物上存在的用益物权要根据权利成立先后处理权利之间的效力冲突。抵押权与抵押物上存在的担保物权要按照担保物权竞合规

5、则解决。抵押物上的债权一般不得对抗抵押权，但对于抵押权设定前已成立的不动产租赁关系，承租人可以之对抗抵押物的买受人。第五部分为几种特殊抵押权的效力问题。法定抵押权直接根据法律规定而产生，以担保特定债权的实现为目的，其成立无须进行抵押权登记，在效力上优先于约定的抵押权。我国物权法草案规定的财团抵押借鉴了英美法上浮动担保制度，这种抵押权是以抵押人现有及将来之全部财产设定抵押，抵押物范围只在实行抵押权时才特定化，同时抵押权的追及力受到限制。最高额抵押权是在最高债权额限度内，以抵押物担保将来发生的债权，在抵押权的从属性、债权范围的确定、抵

6、押权的消灭等方面与普通抵押权不同。第六部分是本文小结，目的在于评析我国现行立法及物权法草案中抵押权效力的相关规定，为立法提供建议。我国物权法草案中的抵押权制度，有许多值得称赞的地方，比如废除了抵押合同以登记为生效要件的规定等，但也有不尽完善的地方，立法应合理确定抵押登记公信力的适用范围，要明文规定抵押权的不可分性，规定抵押权的物上代位性的实现方法，要承认抵押权的追及力，取消对抵押物转让的种种限制。关键词：抵押权；效力；立法IJABSTRACTFort11epresentt11ereareseriouscrcditcrisisino

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